Şti. lehine tapunun 1/2 payı üzerine 1.850.000-TL. bedelli üst limit ipoteği, ... Ltd. Şti. lehîne tapunun 1/2 payı üzerine 1.850.000-TL. bedelli üst limit ipoteği tesis edilmek özere ... isimli ... Adi Ortaklığı çalışanına (muhasebecisi) Ankara ... Noterliği'nin 21/05/2018 tarih ve ...yevmiye numaralı vekaletnamesi çıkartılarak her iki vekaletname de ... Adi Ortaklığına gönderildiğini, 22.05.2018 tarihinde tapuda devir işlemi yapıldığını, ..., Adi Ortaklığı tarafından "İstanbul Kartal Yukarı Mahallesi ... Pafta ... Ada ... Parsel ... nolu bağımsız bölüm satış bedeli" karşılığında KDV dahil 7.700.000-TL bedelli 05.08.2018 tarih ve ... sayılı fatura kesilerek taraflarına iletildiğini, ... Adi Ortaklığı yetkilileri tarafından "iskan almanın zaman alacağı, kiracı ...'un bir an evvel dükkana girmek istediği, iskan alınmadan da giremediği, bu nedenle imar barışından faydalanmak başvuru yaptıktan, imar banşı bedeli ödemeleri halinde ...'...
Nolu 07.03.2023 tarihli ilam ile "Dava, adi ortaklıktan kaynaklanan alacak ile ilgili takibe vaki itirazın iptali talebine ilişkindir.Her ne kadar adi ortaklık sözleşmesinin TBK' da düzenlenmiş ise de, bu durum adi ortaklıktan kaynaklanan iş bu davanın doğrudan doğruya Asliye Hukuk Mahkemesi'nde görülmesini gerektirmez.Davacı ve davalı gerçek kişi olup dosya içinde ticaret sicil kayıtları bulunmamaktadır. ..'nin ... sitesinden re'sen yapılan sorgulamada davacı ...'ın dava dışı ...Şti'nin tek ortağı ve yetkilisi, davalı ...'in ise......
GEREKÇE: Dava, iş ortaklığı sözleşmesinin feshi sonrasında ödenmeyen kâr payı/gelir alacağının tahsili istemine ilişkindir. Adi ortaklık sözleşmesi, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir (6098 sayılı Kanun md. 620). Diğer bir anlatımla, adi ortaklık; birbirini tanıyan, birbirlerinin kabiliyet ve şahsiyetlerine güvenen, eşit ve aynı durumda olan gerçek veya tüzelkişilerin, müşterek amacın gerçekleştirilmesini sağlayacak vasıtaları (sermaye paylarını) ortaklığa getirme konusunda karşılıklı ve uygun irade beyanlarının birbirine ulaşmasıyla teşkil eden bir kişi topluluğudur....
Bu ortaklık neticesinde davacının alacağı, çeşitli muvazaalı işlemler neticesinde eksik hesaplanmıştır. ----- şirketi ile yapılan pay devrine ilişkin protokole göre ----- firmasının hesaplanan değeri 339.500.000,00-TL'dir ve müvekkilin firmadaki payı yüzde 12.5'tir. 2. EK'lerde bulunan, son yapılan kârsız sermaye ödeme tablosunda, ------ gelen 38.575.000 TL tutarındaki sermayenin 1/4 payı olan 9.643.000 TL davacıya ait olup bu tutarın doğru hesaplanmadığı, 350.000 USD karşılığı bir tutar ile eksik ödemenin yapıldığı anlaşılmıştır. 3. Ayrıca, ------diğer mal varlıklarında, özellikle daire satışlarından elde edilen gelirlerde ciddi hesaplama hataları yapılmıştır. 73 milyon TL olarak belirtilen daire satış gelirine iki kat değer artışı yapılmamış, oysaki diğer kalemlerde bu artış sağlanmıştır. Bu artış yapılmış olsaydı, daire satış gelirleri 146 milyon TL olacak ve davacının bu artıştan 1/4 oranında 18.25 milyon TL alacağı olacaktı....
Temyiz incelemesi yapan dairemizin 2015/17816 esas, 2017/3695 karar sayılı ilamı ile “Davacı ile davalı arasında imzalanan 05.12.2011 tarihli sözleşme ile adi ortaklığın kurulduğu, bu doğrultuda ortaklığa konu ...nin işletime açıldığı, sonrasında ise tarafların aralarında anlaşmazlığa düştükleri davacının bu doğrultuda çektiği ihtarname ve açtığı takip dosyasıyla işletme devir bedeli, kâr payı ve işletmeye aldığı eşyaların bedelinden doğan alacağa yönelik icra takibi başlattığı bu suretle bir anlamda fesih ve tasfiyeyi istediği , mahkemece; 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 620 ve devamı maddelerinde düzenlenen adi ortaklık hükümleri dikkate alınarak 642. vd. maddelerindeki tasfiye hükümlerinin somut olaya uygulanması gerektiği,mahkemece, değinilen bu yönler dikkate alınmadan, eksik inceleme ve yanılgılı değerlendirme ile yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmediği ”belirtilerek bozulmuştur.Mahkemece, bozma ilamına uyulmak suretiyle yapılan...
Adi ortaklıkların durumu yönünden: 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 620. maddesinde, adi ortaklık sözleşmesinin, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşme olduğu, bir ortaklığın, kanunla düzenlenmiş ortaklıkların ayırt edici niteliklerini taşımıyorsa, bu bölüm hükümlerine tabi adi ortaklık sayılacağı, 625. maddesinin birinci fıkrasında, yönetimin, sözleşme veya kararla yalnızca bir veya birden çok ortağa ya da üçüncü bir kişiye bırakılmış olmadıkça, bütün ortakların ortaklığı yönetme hakkına sahip olduğu, 637. maddesinde, kendi adına ve ortaklık hesabına bir üçüncü kişi ile işlemde bulunan ortağın, bu kişiye karşı bizzat kendisinin alacaklı ve borçlu olacağı, ortaklardan biri, ortaklık veya bütün ortaklar adına bir üçüncü kişi ile işlem yaparsa, diğer ortakların ancak temsile ilişkin hükümler uyarınca, bu kişinin alacaklısı veya borçlusu olacakları, kendisine yönetim görevi verilen ortağın, ortaklığı veya bütün...
Mahallesi ... bulvarı, No:23/A Merkez/... adresindeki fırını, ..., ... ve borçlu ...' nin adi ortaklık olarak 01/01/2016 tarihinden itibaren bugüne kadar işletildiğini ve halen de işletildiğini, ...' nin diğer ortakların haberi ve bilgisi olmadan kendisinin kaşe yaptırmak sureti ile sadece kendi imzası ile senet düzenlediğini, imzanın sadece ... tarafından atılması nedeni ile diğer ortakları bağlamayacağını, işbu neden ile ancak ortak borçlu ...' nin ortaklık kar payı veya tasfiye payına haciz ihbarnamesi gönderilmesi yolu ile haciz yapılabileceğini, iş yerinde fiili haczin yapılamayacağını, alacaklının adi ortaklığa hiçbir mal satmadığını ve adi ortaklıktan hiç bir alacağı olmadığını bile bile kısıtlı ve kötü niyetli olarak, hatta borçlu görülen ... ile muvazaalı ilişkiler içine girdiğini, ...' nin şahsi mallarına ve sahibi bulunduğu diğer borçlu ...İnş. Oto. Nak. Ltd....
da yaşayan müvekkilinin tüm birikimlerini, kaşesiz, mühürsüz ve imzasız adi belge niteliğindeki makbuz, kupon ve hisse durum belgeleri karşılığında, kar payı vaadinde bulunan davalılar ... ve alt kuruluşu niteliğindeki ...’ne verdiğini ancak parasını geri alamadığını, müvekkili ile birlikte binlerce vatandaşın da aynı şekilde iradeleri fesada uğratılarak paralarının elinden alındığını ve mağdur edildiklerini, müvekkilinin davalı her iki şirkette toplamda 880 hissesi karşılığı olarak 36.080 Euro alacağı bulunduğunu ileri sürerek, anılan tutarın faiziyle birlikte davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalılar vekili, davacının davalı şirketlere ortak olması nedeniyle TTK’nun 329. maddesinin, davacının taleplerine hukuki engel oluşturduğunu, talep edilen alacağın zamanaşımına uğradığını, davacının, davalılara ödediğini iddia ettiği bedeli HUMK’nun 288. maddesi uyarınca yazılı belge ile ispatlamak zorunda olduğunu savunarak, davanın reddini istemiştir....
Yani sözleşmede aksi kararlaştırılmamışsa, her ortağın kazanç ve zarardaki payının, katılım payının değerine ve niteliğine bakılmaksızın eşit olduğu kabul edilmiştir.Ortakların ve ortaklık payının ne olduğu hususuna gelince; a.) Dosyada buna ilişkin yazılı bir ortaklık sözleşmesi bulunmamaktadır.b.) Kadıköy 5. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin adi şirketin fesih ve tasfiyesine ilişkin 2010/1E., 2011/749K., 04.11.2011 tarihli ilamında adi ortaklıkta ...'un 1/10 payının olduğu belirtilmiştir.c.)Kadıköy 5.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2010/1 E. sayılı dosyasına sunulan 09.07. 2007 tarihli, adi yazılı şekilde düzenlenmiş davacının “alan hissedar”, davalının ise “satan hissedar” olarak anıldığı belgede “...Sk. No:... adresinde bulunan ... Büfe'sine ait % 10 hissesi'nin 42.000 YTL. (tamamı 420.000 YTL.) karşılığı ...'a satılmıştır....
Adi ortaklık; iki yada daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir(TBK. 620/1 md.). Diğer bir anlatımla, adi ortaklık; birbirini tanıyan, birbirlerinin kabiliyet ve şahsiyetlerine güvenen, eşit ve aynı durumda olan gerçek veya tüzelkişilerin, müşterek amacın gerçekleştirilmesini sağlayacak vasıtaları (sermaye paylarını) ortaklığa getirme konusunda karşılıklı ve uygun irade beyanlarının birbirine ulaşmasıyla teşkil eden bir kişi topluluğudur. Buna göre adi ortaklığın unsurları; kişi, müşterek amaç, müşterek amaç uğruna birlikte çaba, katılım payı(sermaye) ve sözleşme bağı şeklinde belirtilebilir. Bu nedenle, her olayda bu unsurların var olup olmadığının araştırılması gerekir. Ancak, adi ortaklığın, bazı komşu hukuksal müesseselerden, özellikle gelir paylaşımlı inşaat sözleşmesinden ayırt edilmesini sağlayan temel kriterler: müşterek amaç ve müşterek amaç uğruna birlikte çaba unsurudur....
