Yanlar arasındaki ilişkinin kuruluş anı itibariyle "adi ortaklık" olarak değerlendirmek gerekir. Bu ilişkinin işleyiş biçiminin "iç ortaklık" olarak tavsif edilen türde bir adi ortaklık ilişkisi olduğu. Davacının davada anılan işyerinin davacının iradesi hilafına ilk kurulduğu yerden bir başka yana taşınması durumu buna bağlı olarak, TBK md. 628' de yer alan "özen borcu"na davalıların aykırı davrandığı sonucuna ulaşılmıştır. Özen borcuna aykırı davranışın adi ortaklığın unsurlarından " müşterek amaç" ve "müşterek amaç uğruna birlikte çaba (affectio societatis)" unsurları dikkate alındığında bu unsurların özüne aykırı işlem olarak tavsif edilmiştir. Sözü edilen unsurların ortadan kalkmasına bağlı olarak dava yanları arasındaki adi ortaklık iradesinin de ortadan kalktığı kanaatine varılmıştır....
Davalı; davacı ile aralarında adi ortaklık ilişkisi kurulduğunu kabul ettiğini, bu nedenle tasfiye usulü uygulanmadan davacının alacağı olduğunu ileri sürerek takip başlatması, itirazın iptali ya da alacak davası açmasının hukuka uygun olmadığını belirterek davanın reddini dilemiştir....
B.K. 535/1 maddesi gereğince şirketin gayesi elde edilmesinin imkansız hale gelmesi ile adi ortaklık ilişkisi sona ereceğinden ve adi ortaklık sözleşmesinin konusunu teşkil eden ... ... tarihinden itibaren dava dışı ... A.Ş ye devir edilmesi ve devir işlemininde ilgili ... tarafından onaylanması nedeniyle adi ortaklık ilişkisinin ... tarihinde sona erdiği anlaşılmaktadır. Mahkememizce alınan denetime elverişli bilirkişi heyet raporunda açıklandığı üzere; adi ortaklığa konu işletme nedeniyle davalı şirketin herhangi bir karının bulunmadığı aksine ......
Hal böyle olunca adi şekilde yapılmış ve düzenlenmesi konusunda ihlitaf bulunan "feragatname" başlıklı ve davacının iş ortaklığı sözleşmeleri uyarınca yürütülen işlerle ilgili maddi ve manevi haklarından feragat ettiğine dair sözleşmelerde imzası olan vekilinin imzaladığı belirtilen belgelerin dikkate alınması olanaklı değildir. Kaldı ki, sözkonusu kişi şirket yetkilisi veya temsilcisi olmadığından sadece vekil olduğundan vekaletten azlinin de Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilanına gerek yoktur. Bu haliyle taraflar arasındaki adi ortaklık ilişkisi sabit olup, davacının icra takibindeki istemi kâr payı alacağına ilişkin olup, aynı zamanda adi ortaklığın fesih ve tasfiyesini de kapsamaktadır. Davanın bu şekilde hukuki nitelendirmesinin yapılmasının gerekliliği karşısında mahkemece adi ortaklığın fesih ve tasfiyesine, itirazın iptali isteminin de bu çerçevede değerlendirilmesine karar verilmelidir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ Taraflar arasında görülen kira alacağı (ecrimisil) davasının yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir. Y A R G I T A Y K A R A R I Hüküm davalı vekili tarafından duruşma istekli olarak temyiz edilmiş ise de, HUMK.nun 438.maddesindeki koşullar oluşmadığından duruşma talebinin reddine karar verildi. Temyiz isteminin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü. Davacı vekili dilekçesinde; müvekkilinin ... Merkez 2 nolu ... bulunan 779 ada, 49 parsel sayılı taşınmazın 1/2 hissesine sahip olduğunu, bu taşınmazın 1983 yılından 1999 yılına kadar adi ortaklık olarak kullanıldığını, adi ortaklığın 10.12.1999 tarihinde yeni isim altında ... Ürünleri İnşaat Taahhüt Tic. Ltd....
Bilirkişiler raporlarında özetle; ortaklık kayıtlarında çelişkilerin giderilerek tarafların ortaklık kayıtları üzerinde mutabakata varmasından ve ortaklığın tasfiyesinden sonra davacının alacağının belirlenebileceğini, anılan nedenlerle davacının belirtilen miktarlarda alacağı olup olmadığı konusunda kanaat oluşturulup oluşturulamayacağını bildirmişlerdir. Aynı bilirkişilerden alınan 12/06/2014 tarihli ek raporda ise; adi ortaklığın vergi (stopaj) alacağının sonraya bırakılması durumunda davalı ortağın davacı ortağa ödemesi gereken tutarın 2.270.667,26 TL olacağını, vergi alacağın tahsil edildiğinde de ortakların payları oranında kesinleşecek tutarı paylaşmaları gerektiği belirtilmiştir. Mahkememizce tasfiyenin TBK 644 maddesi gereğince yapılması için 02/11/2016 tarihli duruşma ara kararı ile tasfiye memuru olarak ...' un atanmasına karar verilmiştir. Tasfiye memuru ... tarafından 14/07/2017 tarihli tasfiye raporu hazırlanmıştır....
Maddede de iş ortaklığının yönetimi ve dışarıya karşı temsilinin ise Yönetim Kurulu’na ait olduğu belirtilmiş, İş Ortaklığı tarafından verilecek bütün belgelerin ve yapılacak sözleşmelerin geçerli olabilmesi için, bunların İş Ortaklığın unvanı altına konmuş ve İş Ortaklığını temsil ve ilzama yetkili kişilerin imzasını taşıması gerektiğinin belirtildiğini, davalı ortaklığı temsil ve imza yetkisini, ortaklık aleyhine kulladığını, davalı davacı yönetici imtiyazlı ortağın, adi ortaklık işletmesinin yürütülmesi için gerekli sözleşmeleri imzalamadığını, iş ortaklığının belli dönemlerinde payına düşen ödemeleri ...'...
Mahallesi ... ada, ..., ..., ... parsel sayılı taşınmaz malikleri ile yapılan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi kapsamında bu taşınmazlar ile ilgili tüm projelere ilişkin olmak üzere adi ortaklık sözleşmesi imzalanmıştır. Çekmeköy Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen 06.7.2017 tarihli ve ... nolu Hafriyat Toprağı Ve İnşaat Yıkıntı Atıkları Taşıma Ve Kabul Belgesine göre moloz atıklarını taşıma işinin davacıya verildiği anlaşılmaktadır. Zaten, söz konusu parseller üzerindeki binaların yıkılması ve molozunun taşınması işinin davalının da dahil olduğu adil ortaklık tarafından davacıya verildiği hususunda bir ihtilaf bulunmamaktadır.Takip konusu faturalar, davacı tarafından adi ortaklardan dava dışı ancak takip borçlusu ... Şti.'ye düzenlenmiştir. Davacı tarafından adi ortaklığın da ticari defterlerine dayanılmış olup, adi ortaklığı oluşturan dava dışı .... Şti.'...
Diğer bir anlatımla, adi ortaklık; birbirini tanıyan, birbirlerinin kabiliyet ve şahsiyetlerine güvenen, eşit ve aynı durumda olan gerçek veya tüzel kişilerin, müşterek amacın gerçekleştirilmesini sağlayacak vasıtaları (katılım paylarını) ortaklığa getirme konusunda karşılıklı ve uygun irade beyanlarının birbirine ulaşmasıyla teşkil eden bir kişi topluluğudur. Buna göre adi ortaklığın unsurları; kişi, müşterek amaç, müşterek amaç uğruna birlikte çaba (affectio societatis), katılım payı (sermaye) ve sözleşme bağı şeklinde belirtilebilir.Adi ortaklık sözleşmelerinin kuruluşu bakımından, ortakların esaslı noktalarda uyuş- ması gerekir (TBK md 2/1). Eş söyleyişle, ortakların şahsı, müşterek amaç, müşterek amaç uğruna bir- likte çaba, katılım payının türü ve kapsamı, ortaklık açısından esaslı unsurlar olup, bunlarda uyu- şulması ortaklık sözleşmesinin kurulması için yeterlidir....
Sözleşmenin “Tasfiye Halinde Uygulanacak Hükümler ve Tasfiye Payı” başlıklı maddesinde, ayrıca “---------- maddesinde, genel olarak ortaklık konusunun gerçekleştirilmesi ile ilgili her türlü sorumluluk --- yüklenmiş, ---- ödemekle sorumlu olduğu her türlü tutarı sözleşme ile üstlenmiş durumdadır.------ maddesine göre, adi ortaklık sözleşmesi ile ilgili ----tarafından üstlenilen tüm taahhütlerin yerine getirilmesi ve ----- kapsamında hiçbir bedel ödemek zorunda kalmaması durumunda sözleşme ile üstlenilen işten kalan kar payını almamayı taahhüt ederek, bu payın ------ tarafından alınmasına muvafakat etmiştir. 3-b)Davacı şirketle adi ortaklık arasındaki ilişkiye yönelik tespitler: Davacı, davalının ortağı olduğu adi ortaklığın üstlenmiş olduğu ------ sattığını ve bu sözleşme kapsamındaki ücretin adi ortaklık ortaklarınca ödenmediğini iddia etmektedir....
