Şti.ne 150.000,00 TL yatırıldıktan sonra yürürlüğe gireceğinin düzenlendiğinin belirtildiği; Dava ve icra takibine konu olan ....01.2009 tarihli Ortaklık Sözleşmesinin adi ortaklık sözleşmesi olduğu, bu sözleşme ile tarafların ............ Öğrenci Yurdunu işletme amacını güttüğü, defterlerde dava konusu ödemeye ilişkin kayda rastlanmadığı, davacının adi ortaklık sözleşmesi gereğince 150.000,00 TL ödemiş olduğunun kabul edildiği, adi ortaklık konusu olan ............ Yurdunun mülkiyetinin ......................... ....... Ltd. Şti'ne ait olduğu, adi ortaklık sözleşmesinde ...'nun % 50, ..., ......................... Ltd. Şti.'nin % 50 paylarının olduğunun kararlaştırıldığını, sözleşmede ......................... Ltd. Şti.'nin imzası ve kaşesinin bulunmadığı, sözleşmede davalı şirketin payı ve taahhüdüne ilişkin bir düzenleme olmadığı, bu nedenlerle davalı şirketin adi ortaklık sözleşmesinden borçlu bulunmadığının kabulü gerektiği, davalı ...'...
nedenle, söz konusu ilişkiden kaynaklanan ihtilaflarda TBK'nın 620 ve devamında düzenlenen hükümlerin uygulandığını, gizli ortaklık ilişkisinin kurulması için şekil şartı aranmadığını, müvekkilinin ... şirketinden ve ... kesinleşmiş alacağı bulunduğunu, davalı ile dava dışı ... şirketi ve ... arasında gizli ortaklık ilişkisi kapsamında adi ortaklık bulunduğunu, davalının bu ortaklık nedeniyle Beykoz İcra Müdürlüğünün ......
Yapı arasında 23/08/ 2013 tarih ve 14098 yevmiye nolu adi ortaklık sözleşmesi imzalanmış ve müvekkil kat karşılığı inşaat sözleşmesine dışarıdan ortak alınmıştır. Bu adi ortaklık sözleşmesine göre ortaklık kar / zarar paylaşımının, Renkyol Yapı İnşaat Ticaret A.Ş %75 , müvekkili ...Tekstil İnş Eml Paz San Tic Ltd Şti %25 olarak kararlaştırılmıştır. Ayrıca müvekkilin sözleşme anına kadar yapmış olduğu 32.000.000 ,00 TL tutarlı harcamaları maliyet olarak kabul edilmiştir. Bu şekilde tüm hak ve alacakları devralan davalı Renkyol .A.Ş nin daha sonra ortaklık hükümlerini yerine getirmek ve inşaatı tamamlamak yerine, diğer davalı ... ..A.Ş ile 07/03/2016 tarihli “Düzenleme Şeklinde Hasılat Paylaşımı Yöntemiyle Arsa Payı Karşılığı Yapım ve Satış Vaadi Sözleşmesi” imzalayarak , ortaklık sözleşmesine aykırı davranmış ve hakediş karşılığı yüklenici şirkete verilmesi gereken bir kısım bağımsız bölümler tapusunu ... ..A.Ş adına tescilini sağlamıştır....
Yapı arasında 23/08/ 2013 tarih ve 14098 yevmiye nolu adi ortaklık sözleşmesi imzalanmış ve müvekkil kat karşılığı inşaat sözleşmesine dışarıdan ortak alınmıştır. Bu adi ortaklık sözleşmesine göre ortaklık kar / zarar paylaşımının, Renkyol Yapı İnşaat Ticaret A.Ş %75 , müvekkili ...Tekstil İnş Eml Paz San Tic Ltd Şti %25 olarak kararlaştırılmıştır. Ayrıca müvekkilin sözleşme anına kadar yapmış olduğu 32.000.000 ,00 TL tutarlı harcamaları maliyet olarak kabul edilmiştir. Bu şekilde tüm hak ve alacakları devralan davalı Renkyol .A.Ş nin daha sonra ortaklık hükümlerini yerine getirmek ve inşaatı tamamlamak yerine, diğer davalı ... ..A.Ş ile 07/03/2016 tarihli “Düzenleme Şeklinde Hasılat Paylaşımı Yöntemiyle Arsa Payı Karşılığı Yapım ve Satış Vaadi Sözleşmesi” imzalayarak , ortaklık sözleşmesine aykırı davranmış ve hakediş karşılığı yüklenici şirkete verilmesi gereken bir kısım bağımsız bölümler tapusunu ... ..A.Ş adına tescilini sağlamıştır....
Taraflar arasında BK.nun 520 ve devamı maddelerinde düzenlenen adi ortaklık ilişkisinin bulunduğu, yönetici ortağın davalı şirket olduğu açıkça anlaşılmaktadır. O halde davanın adi ortaklık davası olarak tavsifi ile adi ortaklığın fesih ve tasfiyesine karar verilmesi gerekir.BK.nun 538. maddesinde belirtildiği gibi tasfiye, bütün hesapların görülüp ortaklığın aktif ve pasif bütün mal varlığının belirlenip ortakların birbirleri ile alacak verecek ve ortaklıktan doğan tüm ilişkilerinin kesilmesi yoluyla ortaklığın sona erdirilmesi, malların paylaşılması ya da satış yoluyla elden çıkarılmasıdır. Ortaklık sözleşmesinde hüküm bulunduğu takdirde tasfiyenin sözleşmedeki hükümlere göre yapılması asıldır. Böyle bir hükmün bulunmaması halinde ise tasfiyenin bu defa BK.nun 539. maddesindeki sıra takip edilerek yapılması gereklidir....
Taraflar tasfiye konusunda anlaşamadıkları takdirde, mahkeme tayin edeceği tasfiye memuru marifetiyle tespit edilen ortaklık mallarının mevcut olanlarının satılmasına, şayet bu mallar mevcut değilse değerleri bilirkişi marifetiyle belirlenip elde edilen gelirden veya malların belirlenen değerlerinden öncelikle ortaklığın borçları ödendikten sonra kalan kısmın taraflar arasında paylaştırılmasına karar verilmeli, tüm bu hususlarda konusunda uzman bilirkişi kurulundan taraf ve Yargıtay denetimine elverişli rapor alınmalı, böylece tarafların her birinin tasfiye payı belirlenmeli, tasfiye sonucunda davacının bir alacağı doğarsa bu miktarın ödetilmesine karar verilmelidir....
KARAR Davacı şirket, davalı şirket ile aralarında 1 yıl süreli adi ortaklık kurduklarını, sözleşmenin sona ermesi ve davalının edimlerini yerine getirmemesi nedeniyle ortaklığın sona erdiğini ileri sürerek ortaklığın sona erdiğinin saptanmasını, tasfiye memuru atanarak aktif ve pasifinin belirlenerek eşit şekilde dağıtılmasını istemiş; aşamalı beyanlarında da tasfiye payının reeskont faiziyle birlikte tahsiline karar verilmesini istemiştir. Davalı, ortaklığın devam ettiğini, davacının alacağı bulunmadığını savunarak davanın reddini dilemiştir....
Mahkemece, adi ortaklığın 2002 ve 2003 yıllarında oluşan zararlarının 29.164.03 TL olduğu, bu miktarın 1998, 1999, 2000 ve 2001 yıllarında oluşan kardan mahsubu sonucu kalan miktarın yarısı olan 22.933.89 TL.sını davacı ...'nin talep edebileceği, oluşan zararın mahsup edilmesi ve 835.97 TL zararın ise ispat edilememesi gerekçesiyle asıl dava yönünden itirazın 22.933.89 TL üzerinden iptaline, birleşen davada ise 835.97 TL.na yönelik talebin reddine, 29.164.03 TL ise toplam hesaptan mahsup yapılmış olmakla ayrıca hüküm kurulmasına yer olmadığına karar verilmiş; hüküm, taraflarca temyiz edilmiştir. Tarafların 21.10.1986 tarihli sözleşme ile ...Ticaret Adi Ortaklığı adı altında ortaklık oluşturdukları, ortaklığı tek başına davalı-karşı davacı ...'...
B) Davalı Cevabının Özeti: Davalı, davacı ile arasında herhangi bir işçi-işveren ilişkisi bulunmadığı, aralarında sözlü olarak adi ortaklık kurulduğunu, kendi müşterilerini ayarlayarak bulduğu işlerin ortak olarak davacı ile arasında karının paylaşıldığını, bu nedenle hizmet akdi kurulmadığından taleplerinin reddi gerektiğini savunmuştur....
Noterliğinin 19/02/2016 gün ve ... yevmiyesi ile onaylanan adi ortaklık sözleşmesi imzalandığını ve ihale makamına sunulduğunu sözleşme ile pilot ortak olarak davalı şirketin belirlendiğini, tüm defter ve belgelerin, davalı bünyesinde tutulacağının kararlaştırıldığını, ortaklık banka ve ödeme işlemlerininde davalı tarafından yapıldığını, hizmet alımı kapsamında kurulan...ORTAK GRİŞİMİ ADİ ORTAKLIĞIN çalışma ödeme hakediş gibi şartlarının tanımlanması için 25/02/2016 tarihinde taraflar arasında sözleşme imzalandığını sözleşme ile ihalesi alının işlerin tamamının müvekkili tarafından yapılmasını bütün hakedişlerin %15 davalı şirketin payı olarak %85 'nin de müvekkilinin kar payı olarak belirleneceği tarafların kestikleri faturaların sadece hizmet bedellerinin ortaklıktan tahsil edecekleri KDV tutarları ödenmesinin tevkifat iadesi alındıktan sonra gerçekleşeceği müvekkiline ve davalıya yapılacak ödemelerin ortaklık tarafından hakediş ödemelerinin yatırılmasını takip eden 3 iş gün içerisinde...
