Kararı, taraf vekilleri temyiz etmiştir. 1) Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, taraf vekillerinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde değildir. 2) Davacı vekilinin diğer temyiz itirazları yönünden; Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı kira kaybı ve cezai şart alacağının tazmini istemine ilişkindir. Taraflar arasında imzalanan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin 8/A maddesinde yüklenicinin inşaatı yapabilmesi için arsa sahibince yükleniciye vekaletname verme yükümlülüğü öngörülmüştür. Anılan vekaletname ise sözleşme tarihi 15.02.206 olmasına rağmen 25.05.2006 tarihinde verilmiştir....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin davalı tarafından haksız feshi nedeniyle sözleşmede kararlaştırılan cezai şartın, arsada bulunan eski binanın yıkılması sonucu uğranılan kira kaybının, ayrıca bina ve sökülen ağaçların bedelinin tahsili istemiyle açılmıştır. Davalı, akdin feshinde haklı olduklarını, davacının sözleşme dışı fazla bağımsız bölüm isteyerek kendi kusuru ile akdin feshine neden olduğundan zarar isteyemeyeceğini belirterek davanın reddini talep etmiştir. Mahkemece, davacının fesihte kusurlu bulunduğundan tüm taleplerinin reddine karar verilmiş, karar, davacı tarafından temyiz edilmiştir....
TL'nin dava tarihi olan... tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, davacının cezai şart ve kira alacağı yönündeki taleplerinin reddine karar verilmiştir. Kararı, davacı vekili ile davalı vekili temyiz etmiştir. Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan tapu iptali tescil, olmadığı takdirde dairenin bedelinin tazmini, cezai şart ve kira tazminatlarının tahsili istemlerine ilişkindir. 6100 sayılı HMK'nın 27. maddesinde hukuki dinlenilme hakkı, 186/2. maddesinde ise hükümden önce taraflara son söz hakkının verileceği hükme bağlanmıştır. Davalı yüklenici vekili, 30.10.2014 tarihli karar celsesi için UYAP üzerinden mazeret dilekçesi göndermesine rağmen, bunun tutanağa geçirilmeyip, bir karar verilmeyerek sözlü yargılamada son söz hakkının kullandırılmadığını belirtmiştir....
Kaldı ki, 09.01.2004 günlü arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin 7. maddesinde "her türlü vergi resim harç sigorta primleri ve yapı kullanım belgesi alınması için gereken harçların yüklenici tarafından ödeneceği" hükmü bulunmaktadır. Açıklanan nedenlerle mahkemece yapılması gereken iş, ... 18.Asliye Hukuk Mahkemesinin 2006/166 esas sayılı dava dosyasının sonucunu beklemek, o davada arsa sahiplerinin hakları hükme bağlanıp kesinleşirse bu tutar ile birlikte iskan harç ve masrafları ile sigorta primlerinin tutarı da saptanıp arsa sahiplerine ödenmek üzere davacıya depo ettirmek, böylece arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin yerine getirilmeyen hükümleri davacı tarafından yerine getirilirse tescile hükmetmek, aksi takdirde davayı reddetmek olmalıdır. Eksik inceleme ve araştırmaya dayalı hükmün açıklanan nedenlerle bozulması gerekmiştir....
Bölge Bucağı, ... köyü ... ada ... ve ... nolu parsel üzerine kat karşılığı inşaat yapımı, arsa sahibine 4. parsel üzerinde inşaa edilen binanın bodrum katındaki bağımsız bölüm ile 3 parsel üzerinde inşaa edilen bağımsız bölümün tamamı ve hava boşluğu kısmı verilmesi kararlaştırılmıştır. Daha sonra bu sözleşmenin eki olarak yüklenici ile arsa sahibi arasında düzenlenen bila tarihli anlaşma sözleşmesi ile inşaatın iş bitirme belgesinin en geç Mayıs 2008 sonuna kadar müteahhit tarafından alınması, bu tarihe kadar alınmazsa 50.000,00 TL cezai şartın arsa sahibine ödenmesi hususu kararlaştırılmıştır. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinin, niteliği itibariyle tapu devri taahhüdü içermeleri nedeniyle BK’nın 213 (TBK 237), MK’nın 706, Tapu Kanunu’nun 26 ve Noterlik Kanunu’nun 60. madde hükümleri gereğince bizzat tapu memuru huzurunda veya noter aracılığı ile düzenleme şeklinde yapılmaları geçerlik koşuludur....
-K A R A R- Davacı vekili, yüklenici müvekkili ile davalı arsa sahibi arasında akdedilen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin .... maddesi kapsamında müvekkiline verilmesi gereken üç bağımsız bölümü farklı kişilere alacağın temliki yoluyla devrettiğini, ancak davalının haksız olarak bağımsız bölümlerin tapularını bu kişilere devretmediğinden müvekkilinin aradaki temlik sözleşmesine göre toplam ....450,00 TL cezai şart ödemek zorunda kaldığını, anılan maddede tapuda ferağ vermek için anahtar teslim şartının bulunmadığını, davacının eksik ..., gecikme tazminatı ve sözleşme şartlarına uyulmadığından bahisle asliye hukuk mahkemesinde dava açtığını, müvekkilinin de o davada her üç bağımsız bölümün tapusu, sözleşmedeki cezai şart ve ek sözleşme gereğince ödenmesi gereken miktarın tahsili için karşı dava açtığını, davanın halen derdest olduğunu ileri sürerek, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak üzere müvekkilinin üçüncü kişilere ödemek zorunda kaldığı cezai şart tutarından şimdilik ....500,00...
-Taraflar arasında ....06.2007 tarihinde adî yazılı şekilde düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesi ile davacı arsa sahibinin 21084 ada ... parsel sayılı taşınmazdaki 905/1858 hissesine karşılık taşınmaz üzerine yüklenici ... tarafından belirlenecek kooperatif vasıtasıyla inşaat yapılması hususunda anlaşma sağlanmış, bilahare bu kooperatifin davalılardan SS. Çelebi Konut Yapı Kooperatifi olarak belirlendiği, adı geçen kooperatife tapu devirlerinin yapıldığı ve inşaat ruhsatının da alınarak inşaatlara başlandığı dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerden anlaşılmaktadır. Davalı kooperatif, tapuyu devralıp inşaat ruhsatını alarak inşaata başlamakla ve dava sırasındaki tüm savunmalarında ....06.2007 tarihli sözleşmeyi aynen benimseyerek kendisine husumet düşmediği yönünde itiraz ileri sürmemiş olmakla, davada husumeti benimsediğinin kabulü gerekmektedir....
-K A R A R- Dava, 05.05.2010 tarihli Düzenleme Şeklinde Kat Karşılığı İnşaat ve Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesinin feshi ve ........1998 tarihli ek sözleşmenin yürürlük kazandığının tespitine ilişkin olup, mahkemece davanın reddine dair verilen karar, davacı vekilince temyiz edilmiştir. Dava dilekçesinde, taraflar arasında akdedilen 05/05/2010 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ile ... .... Noterliğince düzenlenen .../.../1998 tarih ve ... yevmiye numaralı ek sözleşme hükümlerinin yürürlülük kazandığının tespiti istenmiştir. Bu itibarla istek, taraflar arasındaki akdi ilişkinin ileri etkili feshine ilişkin olmayıp, aradaki hukuki ilişkiye hangi sözleşmenin uygulanacağına dairdir. O itibarla ,mahkeme kararının gerekçesinde yer alan inşaatın tamamlanma aşaması dikkate alınarak ileriye etkili feshe karar verilmediğine ilişkin gerekçe yerinde değildir....
Arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin feshi istemi malın tamamı üzerinde tasarruf ve özgülendiği amacın değiştirilmesi işlemi niteliğinde oluduğundan bu madde hükmüne göre tüm paydaşların davada yer alması zorunludur. Somut olayda feshin tesbiti (feshi) istenilen sözleşme davacı arsa sahibi, davalı yüklenici ... ile dahili dava edilen arsa sahipleri Namaz ve Şahin tarafından imzalanmış olup, TMK’nın 692.maddesi hükmünce zorunlu dava arkadaşlığı bulunan diğer arsa sahiplerinin davacı yanında yer alması zorunluluğu bulunmadığı ve davaya dahil edilmiş olduklarından taraf teşkili sağlanmıştır. Tüm arsa sahiplerinin davacı ya da davalı olarak davada yer alması durumunda, davacı yanında yeralmayan arsa sahiplerinin açık muvafakatına gerek bulunmamaktadır....
'ne devir hakkı tanındığını, taraflar arasında yapılan sözleşme ve protokol gereği inşaatı 30.04.2008 tarihinde eksiksiz olarak teslim etmeyen davalıların temerrüde düştüğünü, davalılara gönderilen ihtarnamelerin sonuçsuz kaldığını ileri sürerek, müvekkili ile davalılardan ... ve ... arasında imzalanan 28.04.2006 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin 08.12.2006 tarihli ek sözleşme ve bu sözleşmelerin eki niteliğindeki tüm sözleşmelerin, protokollerin ileriye yönelik olarak feshine, teslimde temerrüt nedeniyle mahrum kalınan kira bedellerinden şimdilik 20.000,00 TL'nin, sözleşmenin 10. maddesinde belirlenen cezai şart alacağından şimdilik 10.000,00 TL'sinin, eksik ve ayıplı imalat bedeli olarak simdilik 2.000,00 TL'sinin temerrüt tarihinden itibaren işleyecek ticari reeskont faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsilini talep ve dava etmiş, yargılama sırasında talebini ıslah ederek kira tazminatı istemini 43.200,00 TL ve eksik ve ayıplı imalat...
