Taraflar arasında görülen sözleşmenin iptali, tapu iptali ve tescil davası sonucunda verilen hükmün düzeltilerek onanmasına ilişkin Dairemizin 21.06.2016 gün ve 2015/5902 Esas, 2016/3803 Karar sayılı ilamının karar düzeltme yoluyla incelenmesi davalı vekilince istenilmekle, dosya incelendi, gereği görüşüldü. - KARAR - Davacı vekili, davalı yüklenicinin arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesini taşınmazın paylı mülkiyete tabi olması sebebiyle tüm arsa sahipleriyle yapmadığını, sözleşme sonrası imar planının iptal edilmesi nedeniyle sözleşmenin ifasının mümkün olmadığını ileri sürerek, sözleşmenin feshine ve tapudaki şerhin terkinine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davanın reddini istemiştir....
Somut olayda, davacı ile davalı ... arasında diğer davalılara ait arsa üzerinde inşaat yapımına ilişkin bir adi ortaklık kurulduğu ve bu nedenle aralarında sözleşme düzenlendiği, tüm masraflara ve müteahhite düşecek dairelerin satışından elde edilecek kâr ve zararın da % 50 oranında taraflar arasında paylaşılacağı hususlarında uyuşmazlık bulunmamaktadır. Davacı adi ortaklıktan kaynaklanan alacağını ve kar payını istemektedir. Taraflar arasındaki ortaklığa konu inşaat bitirilmiş olmakla, davacının talebinin ortaklığın fesih ve tasfiyesini de kapsadığının kabulü gerekir. Tasfiye, ortaklığın bütün mal varlığının belirlenip, ortakların birbiri ile alacak verecek ve ortaklıktan doğan tüm ilişkilerinin kesilmesi yoluyla ortaklığın sonlandırılması, malların paylaşılması ya da satış yoluyla elden çıkarılmasıdır....
Mahkemece, 1.4.1974 tarihli İçtihadı Birleştirme Kararının konusu ve sonuç bölümü itibariyle murisin kendi üzerindeki tapulu taşınmazlar yönünden yaptığı temliki işlemler için bağlayıcı olduğu, taraflar arasında düzenlenen taşınmaz devir vaadine ilişkin adi yazılı tarihsiz sözleşmenin ise yasa hükümlerinin öngördüğü biçimde yapılmadığından hukuken geçersiz olduğu gerekçesiyle davanın reddine ilişkin verilen kararın davacılar vekili tarafından istinafı üzerine, ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Hukuk Dairesince; ilk derece mahkemesi kararının usul ve yasaya uygun olduğu gerekçesiyle istinaf başvurusu esastan reddedilmiştir. Karar, davacılar vekili tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla, Tetkik Hakimi ...’in raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, gereği görüşülüp, düşünüldü. -KARAR- Dava, tapu iptali-tescil isteğine ilişkindir....
Mahkemece, taraflar arasındaki sözleşmenin miras taksim sözleşmesi olduğu, bu sözleşmeye tüm mirasçıların katılması gerektiği, taraflar dışında başkaca mirasçılar bulunmasına rağmen sözleşmeye katılmadıkları, bu nedenle miras taksim sözleşmesinin geçersiz olduğu ve geçersiz sözleşmeye istinaden açılan davada hukuki yarar bulunmadığı gerekçeleri ile davanın reddine karar verilmesi üzerine; hüküm, davacı tarafından süresinde temyiz edilmiştir. Dava ve talep, miras payının devrine dayalı tapu iptali ve tescil isteğine ilişkindir. Somut olayda; davacı taraf 02.09.1990 tarihli, adi nitelikli senede dayanarak, tapu iptal ve tescil isteğinde bulunmuştur. Sözleşme içeriğinin incelenmesinden, davacının sözleşmedeki; "...be.....düşen bütün düşerliklerimi kardeşim ...'...
TMK'nın 692. maddesi gereğince, sözleşmenin konusu olan taşınmazın tüm paydaşlarıyla sözleşme yapılması veya diğer paydaşların yapılmış olan sözleşmeye muvafakat etmiş olması gerekmektedir. Bu husus kamu düzenine ilişkin olup, mahkemece kendiliğinden gözetilir. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi davası da, olağanüstü tasarruf işlemleri ve önemli işlerden olduğundan, geçerli sözleşmenin varlığı halinde feshinin de tüm paydaşlarca talep ve dava edilmesi gerekir. Somut olayda, davacıların murisi ... ile davalı yüklenici arasında 2007 yılında yapıldığı anlaşılan sözleşme, adi yazılı olarak düzenlenmiş ise de parselin o tarihteki malikleri tarafından, yükleniciye ve yüklenicinin gösterdiği üçüncü kişilere tapu devirleri yapılmış olmakla artık arsa sahipleri ile yüklenici arasında geçerli bir arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ilişkisi tesis edildiğinin kabulü gerekir....
Yevmiye No'lu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesini feshetmedikleri, bu sözleşmenin feshedildiğine dair hiçbir yazılı veya sözlü beyan ya da bilgi bulunmadığı, davanın taraflarının feshettiği sözleşmenin ise, kendi aralarında yaptıkları Büyükçekmece ... Noterliği 25.12.2017 tarih ve ... yevmiye no'lu adi ortaklık kurulmasına ilişkin sözleşme olduğu, bu sebeple mahkemenin bu husustaki gerekçesinin hatalı değerlendirmeye dayalı olduğu anlaşılmıştır....
Hukuk Dairesince verilen 11/10/2013 tarihli ve 2012/18050 Esas 2012/22738 Karar sayılı kararla; davacı tarafından varlığı iddia edilen sözleşmenin adi ortaklık sözleşmesi olduğu ve uyuşmazlığın adi ortaklık hükümlerine göre çözümlenmesi gerektiği ancak adi ortaklık ilişkisinin ispatının gerektiği, adi ortaklık ilişkisinin ispatlanamaması halinde taraflarca yapılan imalatların yapıldığı tarih itibariyle serbest piyasa fiyatlarına göre malzeme ve işçilik bedelleri dahil olmak üzere tüm yapım masrafları, konusunda uzman bilirkişi veya bilirkişi kurulundan açıklayıcı ve denetime elverişli rapor alınmak suretiyle belirlenmesi ve davacı tarafından davalı taşınmaz inşaatına yapılan harcama varsa bu harcama kaleminin de kabulüne karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle bozulmuştur....
Mahkemece iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre, taraflar arasında yapılan sözleşmenin davacıya vekaleten noterde yapılmış olmasına rağmen davacının imzası bulunan resmi olmayan yazılı sözleşmenin içeriğine uygun şekilde yapıldığı, ... parselle ilgili ortaklığın giderilmesi davası bulunduğu, ... parselle ilgili müşterek maliklerin aynen ifraz için belediyeye başvuruda bulundukları aynen ifrazın sağlandığı, izale-i şüyu davasının 2015 yılında karara çıktığı, davacının açtığı imar uygulamasının iptali davası nedeniyle belediyeden imar durumu alınamadığı nazara alındığında davalı yüklenici tarafından geciktirme söz konusu olmadığı gibi davacının kandırıldığına ilişkin delil de bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Kararı davacı vekili temyiz etmiştir. ...-Dava arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshine ilişkindir. Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri resmi şekle tabidir....
Mahkemece iddia, savunma, bilirkişi raporu, adli tıp raporu ve tüm dosya içeriğine göre; 18.10.2001 tarihli adi yazılı taahhütnamedeki imzanın davalının eli mahsuli olduğu gerekçesiyle davanın kabulü ile 786 ada 70 nolu parselin 1/5 hissesinin tapu kaydının iptali ile davacılar adına tesciline dair verilen kararın, davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine, Dairemiz'in 2014/8719 E., 2015/1711 K. sayılı ilamı ile, tapu devri içeren sözleşmelerin resmi şekil şartına tabi olduğundan, mahkemece taahhütnameye dayalı olarak tapu iptal tescil kararı verilmesinin doğru olmadığı, davacıların terditli olarak taşınmazın 1/5'ini talep ettikleri, 18.10.2001 tarihli belgede bulunan imzanın davalının eli ürünü olduğu, adli tıp kurumu raporları ile sabit bulunduğu, mahkemece dava dilekçesindeki bedel talebine ilişkin olarak değerlendirme yaparak uygun sonuç dairesince bir karar verilmesi gerektiği belirtilerek bozulmasına karar verilmiştir....
işten elde edilen kazancın masraflar çıktıktan sonra ortak olarak paylaşılacağı, davalı, davacı hesabından çektiği para karşılığında, davacıya senet düzenleyeceği...'' şeklinde düzenleme bulunduğunu, dava dışı ... de sözleşmenin kefili olarak imzasının bulunduğunu, bu sözleşmenin devamı olarak davacı tarafından, davalıya Üsküdar .......
