Uyuşmazlık; dava konusu olayda “ayıplı ifa” mı, yoksa “eksik ifa”nın mı söz konusu olduğu; burada varılacak sonuca göre satıcının sorumluluğuna gidilebilecek ihbar ve zaman aşımı süreleri ile talep hakkının kapsamının ne olduğu noktalarında toplanmaktadır. Bu saptamada bulunduktan sonra, öncelikle, uyuşmazlığın temelinde yatan ayıp kavramı üzerinde durmakta yarar vardır; Tüketici hukuku ile ilgili ayıba ilişkin düzenleme, dava tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun (TKHK)’un 4. maddesinde yer almaktadır....
Asliye Hukuk Mahkemesi'nde görülen davalardaki iş ve ayıplı olduğu ileri sürülen imalâtlar aynı olduğundan bu dava yönünden de kuvvetli bir delil olduğunun kabulü zorunludur. Dava ve birleşen dava rücuen tazminat diye adlandırılarak açılmış ise de davanın açıldığı tarihte yürürlükte bulunan 1086 sayılı HUMK'nın 76 ve 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı HMK'nın 33. maddesi hükmünce hakim Türk Hukuku ve Kanunlarını res'en uygulayacağından maddi vakaların ileri sürüp kanıtlamak taraflara, hukuki vasıflandırma tarafların beyanıyla bağlı olmaksızın hakime ait olacaktır. Davacı asıl ve birleşen davada devir suretiyle yüklenici olan davalıya karşı eser sözleşmesi hükümlerine göre talepte bulunduğu ve isteminin dayanağının yüklenicinin kusurlu ve ayıplı ifası olduğundan davanın rücuan tazminat değil, eser sözleşmesinden kaynaklanan ayıplı imalâtlardaki ayıbın giderilmesi ve ayıp nedeniyle uğranılan zararın tazmini davası olarak nitelendirilmesi gerekir....
Teknik heyet üyemiz tarafından ise, iki raporun da ürünün ayıplı olup olmadığını tespit açısından yeterli olmadığı görüşü bildirilmiştir. Ayıp, “satılanda, bir malda, bir eserde, bir hizmette sözleşme ve yasa hükümlerine göre normal olarak bulunması gereken niteliklerin bulunmaması, bulunmaması gereken bozuklukların eksikliklerin bulunmasıdır. Davada söz konusu edilen ayıp, olağan bir gözden geçirmeyle ortaya çıkarılamayacak bir ayıp olduğundan, yani gizli bir ayıp bulunduğundan 223. Maddeye göre, alıcının durumu satıcıya hemen ihbar etmesi gerekmektedir. Açıklandığı üzere, heyetimiz fiilen söz konusu malı inceleyemediğinden takdir sayın mahkemenize ait olmak üzere dosyada mevcut -------- raporunun doğru olduğu sonucuna varılması halinde; Bilindiği gibi TBK 219. Madde taraflar arasındaki ayıp durumunu düzenlemektedir....
Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Dava, ayıp iddiasına dayalı misli ile değişim istemine ilişkindir. 2....
Belediyesi'ne ait yerleri site ortak alanı içinde göstererek satış yaptığını, sosyal alanların belediyeye ait alan üzerinde inşa edilmiş olması nedeniyle davacının yanıltıldığını, bu durumun taşınmazın değerinde düşmeye neden olduğunu, dava konusu bağımsız bölüm ve ortak alanlardaki ayıbın davalıların ağır kusuru hatta kastı ile gizlendiğini, bu nedenle gizli ayıplı ifanın söz konusu olduğunu, gizli ayıp ve eksik ifa ve taşınmazın iskan ruhsatının alınmamış olması nedeniyle hukuki anlamda daire tesliminin yapılmadığını ileri sürerek ıslahen 3.730-TL cezai şartın ve 69.560-TL gizli ayıp ve eksik ifalardan dolayı tazminat bedelinin faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. İlk derece mahkemesinin kısmen kabul kararına karşı davacı ve davalılar vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur. ... Bölge Adliye Mahkemesi 19....
-TL (Yüzbin Türk Lirası) maddi tazminat talep ettiklerini, davalının ayıplı mal satımı sebebiyle ortaya çıkan hasar sebebiyle davacının saygınlığı önemli ölçüde zarar gördüğünü, davalı taraftan 250.000,00.-TL (İkiyüzellibin Türk Lirası) de manevi tazminat talep ettiklerini ve davalı tarafın üçüncü şahısta olan taşınır veya taşınmaz malları ve alacaklarıyla diğer hakları üzerine ihtiyati haciz konulmasını talep ettiklerini beyanla öncelikle davalı adına kayıtlı menkul, gayrimenkul malları ile 3. kişilerdeki hak ve alacakları hakkında borca yeter miktarda teminatsız olarak ihtiyati haciz kararı verilmesine, haklı davalarının kabulüne, bilirkişi marifetiyle davalının meydana getirdiği maddi zararın tespit edilmesine, fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak ve yapılacak bilirkişi incelemesi neticesinde manevi tazminat talebi dışında her biri ayrı ayrı arttırılmak üzere şimdilik; ayıp nedeniyle eserde oluşan 100.000,00.-TL (Yüzbin Türk Lirası)'lik bedel indirim tutarı, 100.000,00....
Tacirler arası ticari satımlarda satıcının ayıplı ifadan sorumluluğu esas itibariyle Türk Borçlar Kanunu 219 ve devamı madde hükümlerine tâbidir ancak tacirler arasındaki ticari satımlardan kaynaklanan ayıplı ifa hallerinde alıcının muayene ve ihbar külfetlerinin süresi hakkında Türk Ticaret Kanunu 23/1-c madde hükmünde düzenlenmiş olan özel hüküm uygulanacaktır. Satıcının ayıplı ifasına ilişkin diğer konularda ise Türk Borçlar Kanunu 219 ve devamı hükümlerinde düzenlenen genel hükümler uygulama alanı bulacaktır. 6098 sayılı TBK’nun ayıba karşı tekeffül hukuki kurumunu düzenleyen 219 ve devamı maddelerine bakmak gerekir....
Davalılar, ayıp ve eksik bulunmadığını, ayıp ihbarının süresinde yapılmadığını bildirerek, davanın reddine karar verilmesini istemişlerdir. Davacı tüketici olduğuna göre, tüketici hukuku ile ilgili ayıba ilişkin düzenleme, 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun (TKHK)’un 4. maddesinde yer almaktadır. Anılan maddenin birinci fıkrasında; “Ambalajında, etiketinde, tanıtma ve kullanma kılavuzunda ya da reklam ve ilânlarında yer alan veya satıcı tarafından bildirilen veya standardında veya teknik düzenlemesinde tespit edilen nitelik veya niteliği etkileyen niceliğine aykırı olan ya da tahsis veya kullanım amacı bakımından değerini veya tüketicinin ondan beklediği faydaları azaltan veya ortadan kaldıran maddi, hukuki veya ekonomik eksiklikler içeren mallar, ayıplı mal olarak kabul edilir.” denilmekte, devam eden fıkralarda ise buna ilişkin biçimsel koşullar sayılmaktadır....
İşin niteliği gereği eserin yayınlandığı ve artık ifa edildiği durumda ayıp oranında bedelde indirim isteme hakkı bulunmaktadır....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE; Dolayısıyla dava konusu araçta imalat hatasının bulunup bulunmadığı, aracın ayıplı olup olmadığı ayıplı ise gizli-açık ayıp mı olduğu, ayıp ihbarının süresinde yapılıp yapılmadığı, davacının söz konusu ayıp nedeni ile sözleşmeyi feshetme ve alacak talebinde bulunup bulunamayacağı var ise talep edebileceği alacak miktarının ne kadar olduğu hususunun ihtilaflı olduğu , Motorlu Araç Satıcıları Federasyonu'ndan gelen müzekkere cevabı ile ... marka araçların emc kayıtlarının bağlı olduğu servislerde yapılabildiği, tespit edilen servislerinin listesinin mahkememize gönderildiğini anlaşılmıştır....
