KARŞI OY YAZISI : Dava, tarafların miras bırakanı ... adına kayıtlı 20 adet bağımsız bölüm ve 3 parça arsa niteliğinde olmak üzere toplam 23 adet taşınmazlardaki ve muris ... adına kayıtlı bir adet bahçe niteliğinde olan taşınmazdaki ortaklığın mümkünse aynen, değilse satış yoluyla giderilmesi istemine ilişkindir.Mahkemece, taşınmazların satılarak ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılar vekili tarafından taşınmazlar aynen taksim edilmesi gerekirken, satış yoluyla ortaklığın giderilmesine karar verilmesinin yasaya aykırı olması nedeniyle temyiz edilmiştir. Uyuşmazlık, muristen kalan taşınmazların mirasçılar arasında, her bir mirasçıya ayrı bir taşınmaz verilmek suretiyle aynen taksimin mümkün olup olmadığı noktasındadır. Dairemizin bu güne kadar oluşan içtihadı, taşınmazların her birinin ayrı ayrı değerlendirilerek aynen taksiminin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekeceği yolundadır....
Davacı vekili, dava dilekçesinde, tarafların miras bırakanı ... adına kayıtlı ... parsel ve ... parseldeki ortaklığın aynen, ya da satış suretiyle giderilmesini istemiştir. Yargılama sürecini yansıtan duruşma tutanağındaki imzalı beyanlarıyla, davacı ve vekili taşınmazların satılmasını istemediklerini, taşınmazların değerlerinin aynı olması nedeniyle kura çekilerek aynen taksim suretiyle ortaklığın giderilmesini istemişlerdir. Davalı vekili ise, ne aynen taksim ne de satış suretiyle ortaklığın giderilmesini istemediklerini bildirmiştir. Mahkemece, dava konusu taşınmazların ortaklığının satış yoluyla giderilebileceği, tarafların satış istemedikleri gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş, davacı vekili tarafından değeri ve nitelikleri denk olan iki adet taşınmazdan her birinin bir mirasçıya verilmek suretiyle aynen taksimine karar verilmesi gerektiği nedeniyle temyiz edilmiştir....
Bu nedenle, hakime, istem halinde terekenin tamamının aynen parçalara bölerek paylaştırılmasına karar verebilme imkanı getirilmiştir. Hakim, paylaşma istemiyle karşılaştığında terekede yer alan parçalara dikkate alarak bu parçaları, özellikle taşınmazları, mirasçılar arasında aynen bölerek paylaştıracaktır. Eğer bölünen parçaların değerleri birbirine denk değilse, eksik değerdeki parçaya para ekleyerek denkleştirme sağlayacaktır. Bir bütün olarak değerlendirilmesi sonucunda, terekede yer alan parçaların mirasçılar arasında yukarıdaki esaslar dairesinde aynen paylaştırılması mümkün görünmüyorsa, terekenin satımına gidilebilecektir." denilmek suretiyle, uygulamaya ışık tutulmuştur. Kanunun gerekçesinin, kanun koyucunun amacını ortaya koyduğu ve kanunun amacına uygun olarak uygulanmasını kolaylaştırdığı herkesçe kabul edilen bir husustur....
İsha hakkındaki 'D' no.lu hükmün erteli cezanın aynen infaza dair yedi (7) no.lu alt bendinin sonundaki 'aynen infazına' ifadesinin hükümden çıkarılması ve yerine 'TCK'nin 51/7. maddesi hükmünün değerlendirilebilmesi için mahkememizin ilgili dosyasına ihbarda bulunulmasına' ifadesinin eklenmesine ve diğer kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 17.06.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi....
CMUK'un 322. maddesi gereğince, hükmün aynen infaza dair paragrafının 'Sanığın Birecik Asliye Ceza Mahkemesince verilmiş 07.10.2004 tarih 264-195 esas-karar sayılı erteli hapis cezası açısından aynen infaz edilip edilmeyeceği hususunun değerlendirilebilmesi için mahkememizin ilgili dosyasına ihbarda bulunulmasına' şeklinde değiştirilmesi ve diğer kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 20.05.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi....
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: 5237 sayılı Yasada, erteli para cezalarının aynen infazına ilişkin düzenleme bulunmadığı halde sanık hakkında Gerede Sulh Ceza Mahkemesince verilen erteli ağır para cezasının aynen infazına karar verilmesi karşısında, kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden, (GEREDE) Sulh Ceza Mahkemesinden verilip kesinleşen 03.04.2009 gün ve 2008/324, 2009/168 sayılı kararın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309.maddesinin 4.fıkrasının (d) bendi uyarınca BOZULMASINA, hükümde yer alan, aynı mahkemenin, 30.04.2002 tarih, 2001/60, 2002/93 sayılı 711,828,000 TL. ağır para cezasına ilişkin tecilli ilamının aynen infazına ilişkin bölümün hüküm fıkrasından çıkarılmasına, tecilli mahkumiyetin infazına yer olmadığına, hükmün diğer bölümlerinin aynen korunmasına, 05.05.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
Uyuşmazlık bir adet taşınmazda ortaklığın aynen taksim mümkün olmaz ise satış suretiyle giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece ortaklığın taksim suretiyle giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir. Paydaşlığın (ortaklığın) giderilmesi davaları iki taraflı, taraflar için benzer sonuçlar doğuran davalardır. Bu davalarda davalı da davacı gibi aynı haklara sahiptir. Bu nedenle davacının satış suretiyle paylaşma istemesi davalıların aynen paylaşma istemesine engel teşkil etmez. Paydaşlığın (ortaklığın) giderilmesi davalarında mahkemece malın aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilebilmesi için taşınmazın yüzölçümü, niteliği, pay ve paydaş sayısı ile imar mevzuatına göre aynen bölüşmenin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekir. Taşınmazın önemli ölçüde bir değer kaybına uğraması söz konusu ise aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilemez. Keza paydaşlar rıza göstermedikleri takdirde taşınmazın bir bölümü paylı bırakılamaz....
Davalı ..., taşınmazdaki ahır vasfındaki yapının kendisine ait olduğunu, bu yapı yıkılmadan aynen taksimin mümkün olmayacağını bu nedenle ortaklığın satış yoluyla giderilmesi gerektiğini ancak yapıya ilişkin bedelin ayrıca hesaplanarak tarafına verilmesi gerektiğini savunmuştur. Mahkemece, taşınmazdaki ortaklığın aynen taksim yoluyla giderilmesine karar verilmiştir. Hükmü, davacı vekili ile davalı ayrı ayrı temyiz etmişlerdir. Dava, taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Paydaşlığın giderilmesi davalarında mahkemece malın aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilebilmesi için taşınmazın yüzölçümü, niteliği, pay ve paydaş sayısı ile imar mevzuatına göre aynen bölüşmenin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekir. Taşınmazın önemli ölçüde bir değer kaybına uğraması söz konusu ise aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilemez....
Bu nedenle davacının satış suretiyle paylaşma istemesi davalıların aynen paylaşma istemesine engel teşkil etmez. Paydaşlığın giderilmesi davalarında mahkemece malın aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilebilmesi için taşınmazın yüzölçümü, niteliği, pay ve paydaş sayısı ve tarım arazilerinin niteliği ile imar mevzuatına göre aynen bölüşmenin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekir. Taşınmazın önemli ölçüde bir değer kaybına uğraması söz konusu ise aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilemez. Keza paydaşlar rıza göstermedikleri takdirde taşınmazın bir bölümü paylı bırakılamaz. Aynen bölünerek paylaştırmanın (taksimin) mümkün olması durumunda bölünen parçaların değerlerinin birbirine denk düşmemesi halinde eksik değerdeki parçaya para (ivaz) eklenerek denkleştirme sağlanır. Davada paydaşlar arasında anlaşma olmadıkça hakim kendiliğinden bazı taşınmazların bir kısım paydaşlara, kalanın diğer paydaşlara verilmesi şeklinde aynen bölünerek paylaştırmaya karar veremez....
Asliye Ceza Mahkemesi Hüküm : Aynen infaz mahiyetinde mahkûmiyet Dosya incelendi. GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ: 5237 sayılı TCK'nın 51/7. maddesi gereğince, cezası ertelenen sanık hakkındaki 10 ay süreli hapis cezasının aynen infazına dair verilen 08.06.2015 tarihli 2015/250 esas, 2015/766 sayılı karar, 5275 sayılı kanunun 98. ve 101/3. maddeleri uyarınca itiraz yasa yoluna tabi olup; sanığın 10.06.2015 tarihli talebi ile ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2015/657 D.İş numaralı kararı ile itirazen inceleme yapılmış ve itiraza konu aynen infaz kararı kaldırılarak ... 3. Asliye Ceza Mahkemesi tarafından yeniden aynen infaz kararı verilmiş olup, itiraza tabi bu karar yönünden herhangi bir kanun yolu talebi bulunmadığından dosyanın incelenmeksizin Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına İADESİNE, 13.02.2020 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
