YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2022/6672 E.  ,  2023/2533 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Reşit olmayanla cinsel ilişki
HÜKÜM : Düşme

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. ... Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 20.01.2011 tarihli ve 2011/139 Esas sayılı iddianame ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan dava açılmıştır.

2. ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.05.2012 tarihli ve 2011/23 Esas, 2012/119 sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyet kararı verilmiştir.

3. ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.05.2012 tarihli ve 2011/23 Esas, 2012/119 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay kapatılan 14. Ceza Dairesinin 26.09.2016 tarihli ve 2014/5540 Esas, 2016/6594 Karar sayılı kararı ile ''... mağdurenin ruh sağlığının olay nedeniyle mi yoksa olaydan sonra yaşadığı çevresel ve ailesel etkiler nedeniyle mi bozulduğunun tespiti ve bu hususta tam bir vicdani kanaat edinilebilmesi için İstanbul Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan rapor alındıktan sonra sanık hakkında TCK'nın 103/6. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde anılan maddenin tatbikine karar verilmesi ile 5271 sayılı CMK'nın 218/2. maddesi uyarınca ancak uygulanacak ceza hükümlerini etkilemesi durumunda mağdurenin yaşıyla ilgili karar verilebileceği gözetilmeden, suç vasfına ve ceza hükümlerine etkisi olmayacak şekilde mağdurenin yaşının düzeltilmesine karar verilmesi" nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

4. ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.11.2018 tarihli ve 2016/397 Esas, 2018/219 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyet kararı verilmiştir.

5. ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.11.2018 tarihli ve 2016/397 Esas, 2018/219 sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılanlar vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay kapatılan 14. Ceza Dairesinin 26.01.2021 tarihli ve 2019/3002 Esas, 2021/439 Karar sayılı kararı ile "Suça sürüklenen çocuğun aşamalarda görüntüsü itibarıyla on beş yaşından büyük sandığı mağdurenin kendisine on altı - on yedi yaşlarında olduğunu söylediği yönündeki savunması, ... Devlet Hastanesinin 18.01.2011 tarihli raporu ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olayda 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra hükme varılması gerekirken bu hususta herhangi bir değerlendirme yapılmadan eksik gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesi" nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

6. ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.02.2022 tarihli ve 2021/57 Esas, 2022/48 sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında hata hükümlerinin uygulanma koşullarının oluşması sebebiyle eylemin reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu kabul edilerek zamanaşımı sebebiyle kamu davasının düşmesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılanlar Vekilinin Temyiz İstemi
Mağdurenin suç tarihinde on beş yaşından küçük olup reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturmasının mümkün olmadığına, sadece suça sürüklenen çocuğun beyanlarına itibar edilerek karar verildiğine, suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı suçtan mahkumiyet hükmü kurulması gerektiğine ilişkindir.

B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Mağdurenin suç tarihinde on beş yaşından küçük olup suça sürüklenen çocuğun mağdurenin yaşını bildiğine,suça sürüklenen çocuğun atılı suçtan cezalandırılması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda; Mahkemece "Katılan ... ***** ile suça sürüklenen çocuk ... ******'nın olay tarihinden yaklaşık bir buçuk ay önce tanışıp arkadaş oldukları, bu dönemde katılan ... ***** ile suça sürüklenen çocuk ... ******'nın zaman zaman telefonla ve yüz yüze görüştükleri, 11/01/2011 günü katılan ... *****'ın ders çalışma konusunda annesi katılan ... ***** ile tartıştığı, akabinde suça sürüklenen çocuk ... ****** ile mesajlaşmaya başladığı, mesajlaşma sırasında suça sürüklenen çocuk ... ****** ile katılan ... *****'ın birlikte kaçmaya karar verdiği, bu karar doğrultusunda katılan ... *****'ın anne ve babası katılanlar Sakine ***** ve ... ... ****** uyuduktan sonra gece saat 00:30 sıralarında suça sürüklenen çocuk ... ******'nın ticari bir taksiyle katılan ... *****'ın evinin önüne geldiği, katılan ... *****'ın evden çıkarak taksiye bindiği, katılan ... ***** ve suça sürüklenen çocuk ... *******'nın birlikte suça sürüklenen çocuk ... ******'nın arkadaşı ...'nin ...'da ... Mahallesi'ndeki evine gittikleri, katılan ... *****'ın babası katılan ... ***** kızı katılan ... *****'ın evde olmadığını farkedince olayla ilgili kolluğu müraacatta bulunduğu, suça sürüklenen çocuk ... ****** ve katılan ... *****'ın gece birlikte aynı odada kaldıkları, geceleyin suça sürüklenen çocuk ... ******'nın katılan ... ***** ile rızası ile 1 kez cinsel ilişkiye girdiği, sabahleyin ... ***** isimli tanıdıklarının telkini üzerine sürüklenen çocuk Muhammethan ******'nın katılan ... *****'ın kolluğa müracaatta bulundukları, katılan ... ***** hakkında düzenlenen adli muayene raporunda, boyun sol tarafta yaklaşık 1X1 cm ebatında morluk bulunduğunun başkaca darp ve cebir izinin bulunmadığının, genital muayenesinde ise dış genital bölgesinde herhangi bir darp cebir izine rastlanmadığının, hymen muayenesinde, hymen anüler intakt ve duhüle müsait olduğu, hymen saat 01:00, 11:00, 05:00, 07:00 hizasında doğal sülmeler mevcut olduğunun tespit edildiği, katılan ... ***** ve suça sürüklenen çocuk ... ******'nın ifadelerinde benzer şekilde rızaen cinsel ilişkiye girdiklerini, amaçlarının evlenmelerini sağlamak olduğunu beyan ettikleri anlaşılmış, olayın oluş biçimi bu şekilde kabul edilmiştir.
Katılan ... ***** kolluktaki beyanında; ssç ile rızasıyla cinsel ilişkiye girdiğini, şikayetçi olmadığını beyan etmiş, sonraki aşamalarda cinsel ilişkinin zorla olduğunu, şikayetçi olduğunu beyan etmiş ise de; ssç ile katılan arasında öncesine dayanan bir duygusal ilişki olduğu hususları hep birlikte değerlendirildiğinde katılanın aşamalardaki beyanlarının çelişkili ve hayatın olağan akışına uygun olmadığı, dolayısıyla ssç ile kendi rızası doğrultusunda cinsel ilişkiye girdiği anlaşılmıştır.
Katılan ...'nun nüfus kaydına göre doğum tarihinin 01.01.1997 olduğu, ... Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen 18/01/2011 tarihli raporda 15-16 yaş civarında olduğunun tespit edildiği, ... Devlet Hastanesi'nin 03/06/2011 tarih 2299 sayılı yazısına göre katılanın ... Devlet Hastanesinde 30/09/1996 tarihde doğduğuna yönelik kayıt bulunduğu, katılan ...'nun suç tarihinde 15 yaşında küçük olduğunun sabit görülmüştür. Ancak ssç'nin aşamalarda katılanın yaşını 16-17 olarak bildiğini savunmuş, katılan ... da beyanında ssç'ye 16-17 yaşlarında olduğunu söylediğini beyan etmiştir.
Suça sürüklenen çocuk ... aşamalardaki istikrarlı beyanlarında, katılan ile zorla cinsel ilişkiye girmediğini, katılanın rızası dahilinde katılan ile vajinal yoldan bir defa cinsel ilişkiye girdiklerini ifade etmiştir.
Ssç'nin aşamalarda katılanın 16-17 yaşında olduğunu bildiğini savunması, eylem tarihinden yaklaşık 1.5 ay önce tanışmaları, katılanın eylem tarihinde 14 yaşının sonlarında olup 15 yaşını doldurmasına çok az bir süre kaldığı hususları gözetildiğinde ssç'nin katılanın yaşı konusunda kaçınılmaz hataya düştüğü kabul edilmiştir.
Her ne kadar sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de sanığın mağdurun yaşı konusunda kaçınılmaz hataya düştüğü kabul edilmiş olmakla TCK 30.maddesi yollamasıyla eyleminin reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu, Mahkememizin iş bu kabulüne göre Ssç'nin katılan ile karşılıklı rıza ile cinsel ilişkiye girmekten ibaret eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 104/1 maddesinde düzenlenen reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu, iş bu suçun dava zamanaşımı süresinin 5237 sayılı TCK'nın 66/1-e, 66/2- cümle 2 maddelerine göre 5 yıl 4 ay olduğu, olağanüstü zamanaşımı süresinin ise 7 yıl 12 ay olduğu anlaşılmakla açılan kamu davasının düşmesine..." şeklindeki gerekçeyle karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
... Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.02.2022 tarihli ve 2021/57 Esas, 2022/48 Karar sayılı kararında, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı hata hükümlerinin uygulanması ile eyleme uyan suç vasfının doğru belirlendiği nazara alınarak zamanaşımı sebebiyle verilen düşme kararında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.02.2022 tarihli ve 2021/57 Esas, 2022/48 Karar sayılı kararında katılanlar vekili ile katılan Bakanlık vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden, katılanlar vekili ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

27.04.2023 tarihinde karar verildi.