YARGITAY 3. CEZA DAİRESİ

3. Ceza Dairesi         2021/15613 E.  ,  2023/2624 K.
"İçtihat Metni"

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından kesin olarak verilen kararın; 24.10.2019 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanun'un 29 uncu maddesi ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkrasındaki düzenleme gereğince temyiz yolunun açılması üzerine; 5271 sayılı Kanunu’nun 286 ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 16.01.2018 tarihli ve 2017/60 Esas, 2018/10 sayılı Kararı ile sanıklar hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 3713 sayılı TMK’nun 7/1 maddesi yollamasıyla 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 221 inci maddesinin dördüncü ve beşinci fıkraları, 53 üncü maddesinin birinci ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin yedinci, sekizinci ve dokuzuncu fıkraları, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 63 üncü maddesi ve 3713 sayılı Kanunu'nun beşinci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.
2. ...Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 25.04.2018 tarihli ve 2018/673 Esas, 2018/891 sayılı Kararı ile sanıklar hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümlere yönelik sanıklar müdafileri ve O yer Cumhuriyet savcısının yalnızca sanık ... yönünden lehe istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.
3. 7188 sayılı Kanun'un 29 uncu maddesi ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkrasındaki düzenleme gereğince temyiz yolunun açılması üzerine dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 24.09.2021 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Sanık ... müdafiinin temyiz isteminde özetle;
1.Sanık hakkında eksik inceleme ve araştırma sonucunda usûl ve kanuna aykırı şekilde mahkûmiyet kararı verildiğine,
2.Suçun unsurlarının oluşmadığına,
3.Dosyada kesin ve inandırıcı delil bulunmadığına,
4.Sanığa atfedilen eylemlerin suç teşkil etmediğine,
5.Sanığın örgüt üyesi olmadığına,
6.Sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün bozulması gerektiğine,
7.Temyiz dilekçesinde belirtilen sair temyiz sebepleri ve sair hususlara,
B. Sanık ...'nun temyiz isteminde özetle;
1.Hakkında eksik inceleme ve araştırma sonucunda usûl ve kanuna aykırı şekilde mahkûmiyet kararı verildiğine,
2.Suçun unsurlarının oluşmadığına,
3.Dosyada kesin ve inandırıcı delil bulunmadığına,
4.Kendisine atfedilen eylemlerin suç teşkil etmediğine,
5.Yapının 15 Temmuz darbe girişimi ile örgüt sayılması gerektiği, iddia olunan eylem tarihleri itibariyle yargı kararı ile belirlenmiş terör örgütünün bulunmadığına, bu tarihten önceki eylemlerin suç sayılmaması gerektiğine,
6.Soruşturma aşamasından itibaren devletin yanında hareket ederek, örgüt içinde bildiklerini ve tanıdıklarını ayrıntılı olarak anlattığını, bu kapsamda TCK'nın 221/3 üncü maddesi uyarınca hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine,
7.Kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesine aykırı değerlendirme yapıldığına,
7.Hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün bozulması gerektiğine,
6.Temyiz dilekçesinde belirtilen sair temyiz sebepleri ve sair hususlara,
İlişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre;
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
1.Sanık ... hakkında; hakkında FETÖ/PDY silahlı terör örgütü bağlantısı nedeniyle adli işlem yapılan diğer sanık Astsubay ...'nun etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak amacıyla yaptığı açıklamalar içerisinde sanığın da ismini vermesi neticesinde sanık hakkında soruşturmaya başlandığı, neticesinde bu kamu davasının açıldığı, sanığın da etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanma talebi ile ayrıntılı olarak açıklama yaptığı, savunma yaptığı,
Suç tarihi ve öncesinde astsubay olarak görev yapan sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile ilk irtibatının lise son sınıfta iken bir arkadaşının yönlendirmesi ile Ankara Şentepe'de örgüt evlerine gitmesi ile başladığı, örgüt mensupları ile tanıştığı, dini faaliyet görünümü altında örgüte bağlılık sağlayabilmek için yapılan risalei nur okuma, fetullah gülenin kitaplarının okunması gibi faaliyetlere katıldığı, ayrıca ders çalıştırıldığı, kendisi ile abi diye tarif edilen bir kişinin ilgilenmeye başladığı, üniversite sınavından sonra astsubaylık sınavlarına hazırlandığı ve 2010 yılında Balıkesir Astsubay MYO'nu kazandığı, sınav sürecinde örgüt mensuplarınca yönlendirildiği, örgüt mensuplarınca başka astsubay öğrencileri ie irtibatlandırıldığı, kendisinden sorumlu cemaat abisi diye adlandırılan kişinin sorumluluğuna ve denetimine geçtiği, Balıkesir'de de onunla örgüt evlerinde buluştuğu, evde örgütsel faaliyet yaptıkları, okul bittikten sonra Ankara'da ki sınıf okulu eğitiminde de yine abi diye tarif edilen örgüt mensubu ile bağlantı kurduğu, ona tabi olduğu, örgüt evlerine gittiği, yukarıda anlatılan örgüt faaliyetlerine katıldığı, 2013 yılında Edirne'de göreve başlayıncaya kadar bu şekilde irtibatının devam ettiği, Edirne'ye tayin olduğu belli olduktan sonra Ankara'de, Edirne'den gelen (Ayhan kod) isimli kişi ile tanıştığı, Edirne'de bu kişi ile buluştuğu, bu kişinin sanığı ve diğer sanıklar Nurullah Hüseyin ile Murat ile irtibatlandırarak aynı evde kalmalarını sağladığı, sanıklara da (Barış kod) isimli örgüt mensubunu görevlendirdiği, kaldıkları evde de yine örgütsel faaliyetler yaptıkları, (Barış kod) isimli kişinin talebi üzerine kendisine 400-500 TL kurban parası adı altında bağışta bulunduğu, bu şekilde mahrem imam diye tarif edilen örgüt mensuplarınca kontrol altına alındığı, Edirne'de de yukarıda anlatılanlara benzer örgütsel faaliyetlere katıldığı, sanığın bağış adı altında bazen himmet de verdiği, 15 Temmuz 2016 tarihine kadar da bu şekilde irtibatının devam ettiği, etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak isteyen sanığın bildiklerini anlattığı, örgüt içerisinde örgütle bağlantısı olan kişilerin isimlerini verdiği, örgütün faaliyeti ve yapısı hakkında bildiklerini anlattığı sabittir.
Örgüt yapılanması içerisinde kod isimlerini bildiği ancak açık kimlik bilgilerini bilmediği örgüt sorumluları ile gizlilik içerisinde "sohbet" adı verilen faaliyetlere katıldığı, örgütün subay yapılanması içinde yer aldığı, bu şekilde yukarıda ayrıntıları izah edilen fetullahçı silahlı terör örgütü FETÖ/PDY ile arasında organik ve sıkı bir bağ olduğu, örgütün bir üyesi olduğu, halen görevi başında iken yakalandıktan sonra etkin pişmanlıkta bulunarak atılı eylemleri de ikrar ettiği, örgütün yapısı ve faaliyeti hakkında beyanlarda bulunduğu ve bir kısım örgüt üyelerinin yakalanmasını, bir kısım örgüt üyelerinin ise belirlenmesini sağladığı, iddianamede de bu hususun belirtildiği; bu şekilde üzerine atılı terör örgütü üyeliği suçunu işlediği ve etkin pişmanlık gösterdiği sabit olmakla silahlı terör örgütüne üye olma suçundan eylemine uyan 3713 sayılı Kanun'un 7/1 maddesi yollaması ile Türk Ceza Kanunu'nun 314/2, Terörle Mücadele Kanunu'nun 5/1, TCK'nın 221/4 maddesinin son cümlesi uyarınca suçun işleniş şekli, örgütün niteliği, sanığın örgütteki konumu ve faaliyetleri, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı sanığın subay olarak görev yaptığı ancak örgütten ayrılmaya çalıştığı hususları dikkate alınarak alt sınırdan cezalandırılmasına karar verilmiş, netice ceza olarak 2 yıl 1 ay hapis cezası verilmiştir.
Sanığın etkin pişmanlık göstererek verdiği isimlerin örgütle bağlantılı isimler olduğu dosya kapsamında belirlendiğinden soruşturmaların ve kovuşturmaların akıbetlerini beklemenin yargılamayı uzatacağı değerlendirilmiş ve yargılamaların sonucu beklenmemiş bu haliyle sanığın etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanması gerektiği kanaatine varılmıştır.
TCK'nın 221 inci madde de düzenlenen etkin pişmanlık hükümlerinde aynı Kanun'un 4 üncü fıkrasında kişinin örgütün yapısı ve faaliyeti çerçevesinde işlenen suçlarla ilgili bilgi vermesi ve bu bilgileri yakalandıktan sonra ilgili birimlere aktarması halinde hakkında verilen cezadan 1/3'den 3/4'e kadar indirim yapılacağı amir hükmü gereğince sanığın vermiş olduğu bu bilgileri mahkememizce de tekrarladığı anlaşıldığından sanık hakkında takdiren 2/3 oranında indirim yapılmak suretiyle etkin pişmanlık hükümlerinden yararlandırma cihetine gidilmiştir. Sanık uzun yıllar bu silahlı terör örgütünün içinde bulunmuş, subay olarak görevi gereği bu terör örgütünü en iyi bilebilecek kişilerden olmasına rağmen değişik çekincelerler örgüt içinde kalmaya devam etmiş olmakla hakkında TCK'nın 221/3 üncü maddesi ile 221/4 üncü maddesinin birinci cümlesi uygulanmamıştır.
2.Sanık ... hakkında; hakkında FETÖ/PDY silahlı terör örgütü bağlantısı nedeniyle adli işlem yapılan Astsubay Hurşit Köse'nin etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak amacıyla yaptığı açıklamalar neticesinde sanığın da ismini vermesi neticesinde sanık hakkında soruşturmaya başlandığı, neticesinde bu kamu davasının açıldığı, sanığın da etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanma talebi ile ayrıntılı olarak açıklama yaptığı, savunma yaptığı,
Suç tarihi ve öncesinde astsubay olarak görev yapan sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile ilk irtibatının lise son sınıfta iken arkadaşlarının yönlendirmesi ile 2008, 2009, 2010 yıllarında örgüt evlerine gitmesi ile başladığı, örgüt mensupları ile tanıştığı, dini faaliyet görünümü altında örgüte bağlılık sağlayabilmek için yapılan risalei nur okuma, Fetullah Gülen'in kitaplarının okunması gibi faaliyetlere katıldığı, ayrıca ders çalıştırıldığı, kendisi ile abi diye tarif edilen bir kişinin ilgilenmeye başladığı, üniversite sınavından sonra astsubaylık sınavlarına hazırlandığı ve 2010 yılında Balıkesir Astsubay MYO'nu kazandığı, sınav sürecinde örgüt mensuplarınca yönlendirildiği, örgüt mensuplarınca başka astsubay öğrencileri ie irtibatlandırıldığı, kendisinden sorumlu cemaat abisi diye adlandırılan kişinin sorumluluğuna ve denetimine geçtiği, Balıkesir'de de onunla örgüt evlerinde buluştuğu, evde örgütsel faaliyet yaptıkları, okul bittikten sonra ...Tuzla'daki sınıf okulu eğitiminde de yine abi diye tarif edilen örgüt mensubu ile bağlantı kurduğu, ona tabi olduğu, başka astsubay öğrencilerle grup yapılarak ev tuttukları, bu evde de yukarıda anlatılan örgüt faaliyetlerine katıldığı, 2013 yılında Edirne'de göreve başlayıncaya kadar bu şekilde irtibatının devam ettiği, Edirne'ye tayin olduğu belli olduktan sonra İstanbul'da, Edirne'den gelen (Ayhan kod) isimli kişi ile tanıştığı, Edirne'de bu kişi ile buluştuğu, bu kişinin sanığı ve diğer sanıklar Hamza ile Murat ile irtibatlandırarak aynı evde kalmalarını sağladığı, sanıklara da (Barış kod) isimli örgüt mensubunu görevlendirdiği, kaldıkları evde de yine örgütsel faaliyetler yaptıkları, (Barış kod) isimli kişinin talebi üzerine kendisine 100-150 TL burs parası adı altında bağışta bulunduğu, bu şekilde mahrem imam diye tarif edilen örgüt mensuplarınca kontrol altına alındığı, Edirne'de de yukarıda anlatılanlara benzer örgütsel faaliyetlere katıldığı, sanığın bağış adı altında bazen himmet de verdiği, 2014 yılında evlendiği ve bu evden ayrıldığı, ancak irtibatının devam ettiği, hatta örgüt mensupları ile evlenmediği için kendisine baskı yapıldığı, en son 2016 yılının nisan ayına kadar irtibatının devam ettiğini söyleyen sanığın etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak isteyen sanığın bildiklerini anlattığı, örgüt içerisinde örgütle bağlantısı olan kişilerin isimlerini verdiği, örgütün faaliyeti ve yapısı hakkında bildiklerini anlattığı sabittir.
Örgüt yapılanması içerisinde kod isimlerini bildiği ancak açık kimlik bilgilerini bilmediği örgüt sorumluları ile gizlilik içerisinde "sohbet" adı verilen faaliyetlere katıldığı, örgütün subay yapılanması içinde yer aldığı, bu şekilde yukarıda ayrıntıları izah edilen Fetullahçı silahlı terör örgütü FETÖ/PDY ile arasında organik ve sıkı bir bağ olduğu, örgütün bir üyesi olduğu, halen görevi başında iken yakalandıktan sonra etkin pişmanlıkta bulunarak atılı eylemleri de ikrar ettiği, örgütün yapısı ve faaliyeti hakkında beyanlarda bulunduğu ve bir kısım örgüt üyelerinin yakalanmasını, bir kısım örgüt üyelerinin ise belirlenmesini sağladığı, iddianamede de bu hususun belirtildiği; bu şekilde üzerine atılı terör örgütü üyeliği suçunu işlediği ve etkin pişmanlık gösterdiği sabit olmakla silahlı terör örgütüne üye olma suçundan eylemine uyan 3713 sayılı Kanun'un 7/1 inci maddesi yollaması ile Türk Ceza Kanunu'nun 314/2, Terörle Mücadele Kanunu'nun 5/1 inci TCK'nın 221/4 üncü maddesinin son cümlesi uyarınca suçun işleniş şekli, örgütün niteliği, sanığın örgütteki konumu ve faaliyetleri, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı sanığın subay olarak görev yaptığı ancak örgütten ayrılmaya çalıştığı hususları dikkate alınarak alt sınırdan karar verilmiş, netice ceza olarak 2 yıl 1 ay hapis cezası verilmiştir.
Sanığın etkin pişmanlık göstererek verdiği isimlerin örgütle bağlantılı isimler olduğu dosya kapsamında belirlendiğinden soruşturmaların ve kovuşturmaların akıbetlerini beklemenin yargılamayı uzatacağı değerlendirilmiş ve yargılamaların sonucu beklenmemiş bu haliyle sanığın etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanması gerektiği kanaatine varılmıştır.
TCK'nın 221 inci maddede düzenlenen etkin pişmanlık hükümlerinde aynı Kanun'un 4 üncü fıkrasında kişinin örgütün yapısı ve faaliyeti çerçevesinde işlenen suçlarla ilgili bilgi vermesi ve bu bilgileri yakalandıktan sonra ilgili birimlere aktarması halinde hakkında verilen cezadan 1/3'den 3/4'e kadar indirim yapılacağı amir hükmü gereğince sanığın vermiş olduğu bu bilgileri mahkememizce de tekrarladığı anlaşıldığından sanık hakkında takdiren 2/3 oranında indirim yapılmak suretiyle etkin pişmanlık hükümlerinden yararlandırma cihetine gidilmiştir. Sanık uzun yıllar bu silahlı terör örgütünün içinde bulunmuş, subay olarak görevi gereği bu terör örgütünü en iyi bilebilecek kişilerden olmasına rağmen değişik çekincelerler örgüt içinde kalmaya devam etmiş olmakla hakkında TCK'nın 221/3 üncü maddesi ile 221/4 üncü maddesinin birinci cümlesi uygulanmamıştır.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgular ile verilen hükümlerde Bölge Adliye Mahkemesi tarafından herhangi bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.
IV. GEREKÇE
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
Suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme, örgüte üye olma, üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme veya örgüte bilerek isteyerek yardım etme suçlarında etkin pişmanlık şahsi cezasızlık veya cezadan indirim yapılması gereken haller olarak kabul edilmiştir.
Amaç suçun işlenişine iştirak etmeksizin, hakkında bir soruşturma başlamadan önce örgütten gönüllü olarak ayrıldığını ilgili makamlara bildirmesi halinde (221/2 m.), hakkında soruşturma başladıktan sonra, gönüllü olarak teslim olup, örgütün yapısı ve faaliyetleri çerçevesinde işlenen suçlarla ilgili bilgi vermesi (221/4 m. ilk cümle), verilen bilgilerin samimi ve örgütlü suçlarla mücadelede yararlı olması halinde, sanık yakalandıktan sonra pişmanlık duyarak örgütün dağılmasını veya mensuplarının önemli ölçüde yakalanmasını sağlamaya elverişli bilgi vermesi halinde (221/3 m.), sanık hakkında şahsi cezasızlık nedeni uygulanacaktır.
Amaç suça elverişli vahim nitelikte sayılan eylemler gerçekleştirilmeden yakalanan, örgüt kuran, yöneten, örgüte üye olan, üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleyen veya örgüte bilerek isteyerek yardım edenlerin örgütün yapısı ve faaliyetleri hakkında bilgi vermesi halinde cezadan indirim yapılacaktır (221/4. fıkra 2. cümle).
Sanıkların savunmaları ve tüm dosya kapsamına nazara alındığında;
Soruşturma aşamasından itibaren etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak istediklerini belirterek bu kapsamda örgütte kaldıkları süre, örgütsel faaliyetleri ve örgüt mensupları ile ilgili örgütsel konum ve faaliyetlerine uygun ifadeler verdikleri ve anlatımlarda bulundukları anlaşılan sanıklar hakkında, verdikleri bilgiler, bilgilerin niteliği, faydalılık derecesi ve etkin pişmanlıkta bulundukları aşama nazara alınarak TCK'nın 314/2 ve 3713 sayılı Kanun'un 5 inci maddesi uyarınca tayin olunan cezalarda, üçte birden dörtte üçe kadar indirim öngören TCK'nın 221/4-2 nci maddesi gereğince üst hadden indirim yapılarak ceza tayini gerekirken yazılı şekilde uygulama ile fazla cezaya hükmedilmesi,
2-Kabul ve uygulamaya göre;
Yargıtay (kapatılan) 16. Ceza Dairesinin 24.04.2017 tarih 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı İlk Derece Kararında ve 14.07.2017 tarih 2017/1143-4758 sayılı ilamında açıklandığı üzere, silahlı terör örgütü olduğuna karar verilen FETÖ/PDY yapılanmasına üyelikten hüküm verilirken, hüküm fıkrasının 1 inci maddesinde atıf maddesi olarak silahlı terör örgütlerine uygulama imkanı bulunmayan 3713 sayılı Kanun'un 7/1 maddesinin gösterilmesi,
Hukuka aykırı bulunmuştur.
V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanık ... müdafii ve sanık ... temyiz istemleri yerinde görüldüğünden ...Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 25.04.2018 tarihli ve 2018/673 Esas, 2018/891 sayılı Kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Edirne 3. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise ...Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
03.05.2023 tarihinde karar verildi.

... ... ... ... ...