YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2024/870 E.  ,  2024/4577 K.
"İçtihat Metni"

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ:Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI: 2018/466 E., 2023/81 K.

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8. maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305. maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260/1. maddesi gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310. maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317. maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Sanık hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediği iddiası ile açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, Gaziantep 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 05.02.2013 tarihli 2011/671 Esas 2013/44 Karar sayılı kararı ile sanığın değişen suç vasfına göre reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 104, 62 ve 53. maddesi uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5271 sayılı Kanun'un 223/2-e maddesi uyarınca beraatine karar verilmiş, kararın temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesinin 17.09.2018 tarihli 2018/4966 Esas 2018/5238 Karar sayılı kararı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden yapılan incelemede hükmün "Mağdureye ait doğum kaydı getirtilerek öncelikle mağdurenin resmi bir kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının tespit edilmesi halinde yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüş alınarak suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, Gaziantep Av. ...Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen ve içerisinde radyoloji uzmanının da bulunmadığı heyet raporuna dayanılarak eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması" gerekçesiyle bozulmasına karar verilmiş, Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 09.10.2018 tarihli 2018/1011 Değişik iş sayılı kararı ile hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına yönelik itirazın kabulüne karar verilmiştir.

2. Bozma ve itirazın kabulü kararı üzerine yapılan yargılama sonucunda Gaziantep 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.04.2023 tarihli ve 2018/466 Esas, 2023/81 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçu 5237 sayılı Kanun'un 30. maddesi delaletiyle reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek aynı Kanun'un 104/1, 66, 67 ile 5271 sayılı Kanun'un 223/8. maddeleri uyarınca düşürülmesine; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu 5237 sayılı Kanun'un 30. maddesi delaletiyle çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçu kabul edilerek aynı Kanun'un 234/3, 66, 67 ile 5271 sayılı Kanun'un 223/8. maddeleri uyarınca düşürülmesine, karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği
Cezalandırma yönünde karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesinin hukuka aykırı olmasına ilişkindir.

B. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği
Sanığın, olay tarihinde yaşı küçük ve rızası hukuken geçersiz olan katılan mağdureyi alıkoymasına ve cinsel birliktelik yaşaması nedeniyle müsnet suçlardan mahkûmiyetinin gerektiğine ilişkindir.

III. GEREKÇE
Sanık hakkında kurulan ilk hükmün, Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesi tarafından suçun oluşumu ile vasfını belirlemeye etkisi bakımından mağdurenin doğum kaydının temin edilip hastane doğumlu olmaması halinde kemik yaşının tespiti için usulüne uygun şekilde oluşturulan heyetten rapor alınarak gerçek yaşının tespiti yerine içinde radyoloji uzmanının bulunmadığı heyetten rapor alınarak karar verilmesinden bahisle temyiz incelemesinde bozulmasının ardından mahkemece bozma üzerine yapılan yargılamada, bozma ilâmına uyulduğu belirtilmesine rağmen bozmanın gerekleri yerine getirilmeden, aynı zamanda olayın doğrudan ve en önemli tanığı katılan hazır edilmeden, katılan mağdurenin fiziksel görünümü mağdure hakkındaki 21.02.2011 tarihli Gaziantep Çocuk Hastanesi Raporda yer alan katılan mağdurenin püyeril (çocuksu) olduğu kanaatinin neden dikkate alınmadığı açıklanmadan, dosyada mevcut kemik grafileri de eklenerek katılan mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşı tespit edilmeden eksik araştırmayla yazılı şekilde hüküm kurulması, hukuka aykırı görülmüştür.

IV. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Gaziantep 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.04.2023 tarihli ve 2018/466 Esas, 2023/81 Karar sayılı kararına yönelik katılan mağdure vekili ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321. maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,15.05.2024 tarihinde karar verildi.