YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2024/352 E.  ,  2024/2477 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2022/346 E., 2023/418 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, reşit olmayanla cinsel ilişki
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, düşme
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında bozma üzerine dair verilen hükümlerin; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun'un) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı, yapılan ön inceleme neticesinde tespit edildi.

Sanık müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, İlk Derece Mahkemesinde silahların eşitliği ve çekişmeli yargılama ilkesi doğrultusunda savunmaya yeterli imkanın sağlanması ve bu hakkın etkin bir şekilde kullandırılmış olması, temyiz denetiminde sınırsız şekilde yazılı savunma kullanılması karşısında savunma hakkının kısıtlanması söz konusu olmadığından 7079 sayılı Kanun’un 94 üncü maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanun'un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca takdîren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ - OLAY VE OLGULAR
1. Ankara 11. Ağır Ceza Mahkemesinin 09.12.2021 tarihli, 2019/122 Esas, 2021/528 Karar sayılı kararı ile, sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası 53 ve 58 nci maddeleri uyarınca 16 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve hak yoksunlukları ile tekerrür hükümlerinin uygulanmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddenin birinci fıkrası, 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (f) bendi, 109 uncu maddesinin beşinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve hak yoksunlukları ile tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmiştir.

2. Kararın sanık müdafii ve katılan Bakanlık vekili tarafından istinafı üzerine, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 27. Ceza Dairesinin 18.02.2022 tarihli, 2022/113 Esas, 2022/371 Karar sayılı kararı ile istinaf başvurularının esastan reddine karar verilmiştir.

3. Kararın sanık ... müdafii ile katılan Bakanlık vekili tarafından temyizi üzerine, Dairemizin 13.09.2022 tarihli ve 2022/6771 Esas, 2022/7726 sayılı kararı ile, mağdurenin dinlenilerek suç tarihinin tespiti edilmesi ve hata gerekçesinin ise yetersiz olduğu gerekçeleriyle bozularak dosyanın İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

4. Sanık hakkında ayrıca mağdureye yönelik eylemi nedeniyle reşit olmayanla cinsel ilişki suçu açısından açılan kamu davasının yapılan yargılamasında Ankara 22. Asliye Ceza Mahkemesinin 28.03.2022 tarihli, 2021/1283 Esas, 2022/243 Karar sayılı kararı ile mahkumiyet kararı verildiği, kararın istinafı üzerine Bölge Adliye Mahkemesince görevsizlik kararı verilmesi gerektiğinden bahisle bozulmasına karar verildiği, bozma üzerine görevsizlik kararı verildiği, Ankara 16. Ağır Ceza Mahkemesinin 15.12.2022 tarihli, 2022/234 Esas, 2022/296 Karar sayılı kararı ile iş bu dosya ile birleştirilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

5. Ankara Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 08.12.2022 tarihli talebi ile sanık hakkında bozma öncesi kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen 3 yıl hapis cezasına ilişkin kesin nitelikteki karara karşı 5271 sayılı Kanun'un 308 inci maddesinin (A) bendi uyarınca çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu ile birlikte yeniden değerlendirilmesi gerektiğinden bahisle kaldırılması talebinde bulunulduğu, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 27. Ceza Dairesinin 12.12.2022 tarihli, 2022/113 Esas, 2022/371 Karar sayılı kararı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün bozularak İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

6. Yargıtay ve Bölge Adliye Mahkemesi bozması üzerine yapılan yargılama sonucunda; Ankara 11. Ağır Ceza Mahkemesinin 28.09.2023 tarihli, 2022/346 Esas, 2023/418 Karar sayılı kararı ile, sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 53 ve 58 nci maddeleri uyarınca 16 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve hak yoksunlukları ile tekerrür hükümlerinin uygulanmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddenin birinci fıkrası, 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (f) bendi, 109 uncu maddesinin beşinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 3 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve hak yoksunlukları ile tekerrür hükümlerinin uygulanmasına, reşit olmayanla cinsel ilişki suçu açısından ise; 5237 sayılı Kanun'un 73 üncü maddesi ile 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca düşme kararı verilmiştir.

7. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 04.01.2024 tarihli ve 9-2023/134410 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. GEREKÇE
1. Mahkemece çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan yapılan yargılama sonucunda kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararın temyiz edilmesi üzerine yapılan inceleme neticesinde, Dairemizce 13.09.2022 tarihinde hükmün bozulmasının ardından Mahkemece reşit olmayanla cinsel ilişki suçununda açılan kamu davasının birleştirildiği, ayrıca Bölge Adliye Mahkemesi tarafından kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen 3 yıl hapis cezasına ilişkin kesin nitelikteki karara karşı 5271 sayılı Kanun'un 308 inci maddesinin (A) bendi uyarınca yapılan itiraz neticesinde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu ile birlikte yeniden değerlendirilmesi gerektiğinden bahisle söz konusu kararın bozulduğu ve mahkemece çocuğun nitelikli cinsel istismarı, reşit olmayanla cinsel ilişki ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan 28.09.2023 gün ve 2022/346 Esas, 2023/418 Karar sayılı hükümler temyiz edilmiş ise de, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve reşit olmayanla cinsel ilişki suçlarından verilen hükümlerin Bölge Adliye Mahkemelerinin faaliyete geçtiği 20.07.2016 tarihinden sonra verilmesi nedeniyle istinaf kanun yoluna tabi olduğu ve 5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 8 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan 20.07.2016 tarihinden önce ilk derece mahkemelerince verilen hükümlerin temyiz incelemesinde bozulması üzerine mahkemesince yapılacak yargılama sonucunda kurulacak ikinci hükümlerin de temyiz incelemesine tabi olacağı yönündeki düzenleme gözetildiğinde, dosyanın istinaf incelemesinden geçmeden temyiz incelemesine gönderildiği, istinaf mahkemesince verilen hükümlerin temyiz edilmesi halinde Yüksek Daire tarafından inceleme yapılabileceği hususu gözetilmeksizin dosyanın kül halinde temyize tabi olduğu gerekçesiyle Yargıtay'a gönderilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Mağdurenin bozma üzerine İlk Derece Mahkemesinde yapılan yargılama sırasında 14.12.2022 tarihli celsede alınan beyanları 5271 sayılı Kanun'un 52 nci maddesinin üçüncü fıkrası gereğince kamera yardımıyla kayda alınıp CD'ye aktarılarak dosya içerisine konulmuş ise de, aynı Kanunun 219 uncu maddesinin birinci fıkrasında yer alan duruşmada yapılan işlemlerin teknik araçlarla kayda alınması halinde bu kayıtların vakit geçirilmeksizin yazılı tutanağa dönüştürülerek mahkeme başkanı veya hakim ile zabıt katibi tarafından imzalanması gerektiği yönündeki düzenlemeye göre işlem yapılmadığının (ilgi tutanağın mahkeme başkanı ve zabıt katibi tarafından ıslak imza veya e-imza ile imzalanmadığı) anlaşılması, hukuka aykırı bulunmuştur.

3. Bozma sebepleri ve kapsamına göre onama isteyen Tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir .

III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Ankara 11. Ağır Ceza Mahkemesinin 28.09.2023 tarihli, 2022/346 Esas, 2023/418 Karar sayılı kararına yönelik sanık ... müdafii, katılan Bakanlık vekili ile katılanlar vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden esası incelenmeyen hükümlerin, 5271 sayılı Kanun’un 302 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,19.03.2024 tarihinde karar verildi.