YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/9905 E.  ,  2023/6617 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2023/647 E., 2023/522 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : İstinaf başvurularının esastan reddi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı tespit edilmekle,

Sanık müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, İlk Derece Mahkemesinde silahların eşitliği ve çelişmeli yargılama ilkesi doğrultusunda savunmaya yeterli imkânın sağlanması ve bu hakkın etkin şekilde kullandırılmış olması, temyiz denetiminde sınırsız şekilde yazılı savunmayı kullanılabilme olanağının bulunması karşısında savunma hakkının kısıtlanması söz konusu olmadığından, 01.02.2018 tarihli ve 7079 sayılı Kanun'un 94 üncü maddesi ile değişik 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca takdiren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Bakırköy 13. Ağır Ceza Mahkemesinin 12.12.2022 tarihli ve 2022/345 Esas, 2022/510 Karar sayılı kararı ile; sanık hakkında atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan suç tarihinde yürürlükteki haliyle 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasıyla üçüncü fıkrasının (c) bendi, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 61 inci maddesinin yedinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 30 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Re'sen istinafa tabi karara karşı katılan Bakanlık vekili ve sanık müdafinin istinaf yoluna başvurması üzerine İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin 22.03.2023 tarihli ve 2023/647 Esas, 2023/522 Karar sayılı kararı ile; sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 26.06.2023 tarihli ve 9-2023/57524 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Sanık hakkında temel cezanın üst hadden tayini ile vekil ile temsil olunmasından ötürü kurum lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemleri
Mevcut delil durumu ve sanık savunması doğrultusunda eylemin organ sokmak suretiyle işlendiğine dair mahkumiyete elverişli delil bulunmadığına, gerekçe gösterilmeksizin alt sınırdan uzaklaşılarak hüküm kurulduğuna, katılan mağdurenin cinsel istismara maruz kalıp kalmadığını tespiti amacıyla Adli Tıp Kurumundan ayrıntılı rapor alınması talepleri hakkında karar verilmeyerek savunma haklarının ihlal edildiğine, sanık hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
Sanığın, katılan mağdurenin babası olduğu, 2016 yılı içinde sanığın eşinin işte olduğu bir vakitte katılan mağdure ile ikametlerinde yalnız olmasından istifade eden sanığın, katılan mağdurenin yanına giderek bel ve göğüs kısımlarını okşayıp devamında adı geçenin kıyafetlerini çıkararak cinsel organını katılan mağdurenin anüsüne sokup sonrasında dışarıya boşaldığı ve akabinde de eliyle katılan mağdurenin ön cinsel bölgesine dokunarak parmağını adı geçenin vajinasına soktuğu, sanığın benzer mahiyetli eylemlerini devam eden süreçte üç dört kez daha tekrarladığı iddiasıyla görülmekte olan yargılama neticesinde mahkemesince sanığın soruşturma aşamasında 2016 yılı içinde birden çok kez olmak üzere cinsel organını katılan mağdurenin popo kısmına sürtmek suretiyle fiziksel temasta bulunduğuna dair kısmi ikrar içerikli savunması, katılan mağdurenin beyanları, adli raporlar ve tüm dosya kapsamı itibariyle sanığın organ sokmak suretiyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediğinin kabulü ile olayın oluşu, suçun işleniş biçimi, suç konusunun önem ve değeri, mahkeme sürecine yansıyan kişiliğinden edinilen olumsuz izlenime göre sanık hakkında takdiri indirim hükümleri tatbik edilmeksizin mahkumiyet hükmü kurulduğu anlaşılmıştır.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
1. Mahkemesince hükme esas alınan sanığın soruşturma aşamasındaki savunmalarında eylemin temas şeklini sürtünme olarak tarif etmesi, olayın intikal edildiği zaman itibariyle fiili livatanın maddi delillerine ulaşılmaması, katılan mağdurenin aşamalarda organ sokma suretiyle işlendiği iddia olunan eylemlere dair tekrarlanma sayısı yönünden çelişkili anlatımlarda bulunması ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, eylemlerin organ sokmak suretiyle gerçekleştirildiği hususunun şüphede kalıp, mevcut haliyle eylemlerin, çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilmeden, ilk derece mahkemesince suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine, yazılı şekilde esastan reddedilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma sebebine göre Tebliğname'de onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle; İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin 22.03.2023 tarihli ve 2023/647 Esas, 2023/522 Karar sayılı kararına yönelik katılan Bakanlık vekili ve sanık müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden kararın 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Bakırköy 13. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

23.10.2023 tarihinde karar verildi.