YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/8972 E.  ,  2023/7701 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2023/50 E., 2023/126 K.
SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Suça sürüklenen çocuk hakkında, Silifke Cumhuriyet Başsavcılığının 21.06.2013 tarihli ve 2013/1421 Esas sayılı iddianamesiyle beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten kamu davası açılmıştır.
2. Silifke 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.07.2014 tarihli ve 2013/76 Esas, 2014/204 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

3. Silifke 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.07.2014 tarihli ve 2013/76 Esas, 2014/204 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekili tarafından temyizi üzerine Dairemizin 06.10.2022 tarihli ve 2022/7204 Esas, 2022/8767 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk yönünden yapılan incelemede sair temyiz itirazlarının reddiyle ''Mağdurenin aşamalardaki beyanları, tanık ...'nın anlatımları, alınan raporlar, savunma ve tüm dosya içeriğine göre, henüz nitelikli cinsel istismar suçunun icrai hareketlerine başlamayan suça sürüklenen çocuğun eylemlerini organ sokmak suretiyle gerçekleştireceğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle mağdurenin üzerine kapanarak üzerindeki kıyafetlerini çıkarmaya çalışması şeklinde sübuta eren eylemlerinin 5237 sayılı TCK’nın 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi'' nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

4. Silifke 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.03.2023 tarihli ve 2023/50 Esas, 2023/126 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ...'in çocuğun cinsel istismarı suçundan, 6545 sayılı Kanun ile değişiklik öncesi lehe görülerek 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci ve dördüncü fıkraları, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezasıyla cezalandırılması ile verilen cezanın ertelenmesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemi
Kararın hukuka aykırı olduğuna, eksik kovuşturmaya, suç vasfında hataya düşülerek az ceza tayin edilerek yanlış karar verildiğine, lehe hükümlerin uygulanmaması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mahkemesince bozma ilamı üzerine; ''Dosya dışı sanık ...'nin ... ile cinsel birliktelik yaşadığını SSÇ ...'e anlattığı, SSÇ'nin olay günü mağdure ...'nin karşısına çıktığı, ...'ye sanık ... ile cinsel birliktelik yaşadıklarına dair elinde görüntü olduğundan söz ettiği ancak böyle bir görüntüyü göstermediği, mağdurenin SSÇ ile birlikte olmak istememesi üzerine SSÇ'nin mağdure ...'yi sürükleyerek uygun bir yere götürdüğü, burada üzerine çıkarak fermuarını açtığı, pantolonunun düğmesini çözdüğü, vücudunun çeşitli yerlerine dokunduğu, mağdure ...'nin bağırması üzerine tanık ...'nın geldiği ve SSÇ'nin tanık ...'yı görünce kaçtığı, mahkememizce tanık olarak dinlenen ...'nın anlatımlarının da mağdurenin anlatımlarını desteklediği anlaşıldığından mağdurenin beyanlarına itibar edildiği, sanığın eyleminin nitelendirilmesi bakımından yapılan değerlendirmede ise henüz nitelikli cinsel istismar suçunun icrai hareketlerine başlamayan suça sürüklenen çocuğun eylemlerini organ sokmak suretiyle gerçekleştireceğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı anlaşıldığından şüpheden sanık yararlanır ilkesi kapsamında SSÇ ...'in mağdure ...'nin fermuarını açtığı, pantolonunun düğmesini çözdüğü, vücudunun çeşitli yerlerine dokunması şeklinde gerçekleşen eylemlerinin 5237 sayılı TCK’nın 103/1. Çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu kabul edilerek cezalandırılmasına, SSÇ'nin eylemini cebir kullanarak gerçekleştirdiğinin TCK 103/4 maddesi uyarınca cezasında artırım yapılmış, SSÇ'nin 15-18 yaş arasında olması nedeniyle TCK 31/3 maddesi kapsamında 1/3 oranında indirim yapılmış ve SSÇ'nin suçun işlenmesinden sonra ve yargılamada sürecindeki olumlu tutum ve davranışları, cezanın geleceği üzerindeki olası etkileri lehine takdiri indirim sebebi kabul edilerek TCK'nın 62/1. maddesi gereğince cezasında 1/6 oranında indirim yapılarak aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.'' şeklindeki gerekçeyle karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, karar hukuka uygun bulunmuştur.

V. KARAR
Silifke 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.03.2023 tarihli ve 2023/50 Esas, 2023/126 Karar sayılı kararında katılan mağdure vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan mağdure vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

23.11.2023 tarihinde karar verildi.