YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/8016 E.  ,  2023/6291 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2023/118 E., 2023/201 K.
SUÇ : Sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında bozma üzerine verilen kararın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 12.04.2022 tarihli ve 2021/746 Esas, 2022/207 Karar sayılı kararıyla sanığın sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine karar verilmiştir.

2. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 24.06.2022 tarihli ve 2022/886 Esas, 2022/971 Karar sayılı kararıyla İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.
3. Anılan kararın sanık müdafii tarafından temyizi üzerine Dairemizin 26.12.2022 tarihli ve 2022/11923 Esas, 2022/11997 Karar sayılı ilamı ile bozulmasına karar verilmiştir.

4. Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 04.04.2023 tarihli ve 2023/118 Esas, 2023/201 Karar sayılı kararı ile sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan yapılan yargılamada eylem sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı kabul edilerek 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci ve üçüncü cümleleri ile 43 ve 62 nci maddeleri uyarıca 5 yıl 2 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 53 üncü maddesi uyarınca hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemi
Sanık hakkında 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin uygulanmasının doğru olmadığına ve üst hadden ceza verilmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi
Müvekkilinin savunma hakkının kısıtlandığını, mağdurenin beyanı alınırken sanığın hazır edilmediğini, dosyada sanık hakkında ceza verilmesini gerektirir somut delil bulunmadığını, bilirkişinin mağdurenin beyanlarının güvenilir olduğuna dair görüşüne dayanılarak mahkumiyet kararı verilemeyeceğini, mağdurenin aşamalardaki beyanlarının çelişkili olduğunu, mağdurenin psikolojik destek aldığı dosyadan anlaşılmasına karşın bu hususun araştırılmadığını, sadece mağdurenin beyanına dayanılarak mahkumiyet kararı verilemeyeceğini, sanığın beraatine karar verilmesi gerektiğini, sanık hakkında 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin uygulanmasının doğru olmadığını beyanla kararın bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mahkemesince "Tüm dosya kapsamı değerlendirildiğinde, olayın ortaya çıkış şekli, mağdurun aşamalarda değişmeyen, samimi, olayı net bir şekilde tarifleyen anlatımları, mağdur hakkında aldırılan adli görüşme raporları, mağdurun sanıkla ailece görüştükleri aralarında iftira atmayı gerektirir herhangi bir husumet bulunmaması, mağdurun yaşanan olayları mahiyeti gereği hemen ailesi ile paylaşamadığı, 'ayıp bir şey olduğu için ben anneme anlatamadım' şeklinde kendisini ifade eden mağdurun annesinin kendisindeki değişimi fark etmesi üzerine ağlayarak olayı annesi ile paylaştığını belirttiği, mağdurun annesi katılan ...'ın da bu durumu doğruladığı, mağdurun yaşı itibariyle yaşadığı olayı hemen ailesi ile paylaşamamasının mazur görülebileceği ve mağdur aleyhine yorumlanmaması gerektiği, mağdurun dedesi olan tanık ...'nın da mağdur beyanlarını doğrular şekilde çay yapmak için mutfağa gittiğinde sanık ile mağdurun baş başa kaldıklarını beyan ettiği ve mağdurun sanığın kendisini dudağından öptüğü günü mağdurla benzer şekilde tariflediği, o gün yine sanıkla mağduru yalnız bıraktığını anlatımlarına yansıttığı değerlendirildiğinde suçtan kurtulmaya yönelik sanık savunmalarına itibar edilmemiştir. Katılan mağdur her ne kadar sanığın kendisinin göğüslerini beş dakika boyunca sıktığını beyan etmişse de sanığın eylemlerini kimse yokken yalnız kaldıkları süre boyunca gerçekleştirdiği, tanık ...'nın da 'mutfağa gidip geliyordum', 'bir çay doldurup geliyordum' şeklinde beyanları değerlendirildiğinde hayatın olağan akışında sanık eylemlerinin kısa süreli olduğunun kabulünün gerektiği, mağdurun ...'ın kendisine karşı eylemlerini aynı binada oturdukları, ...'ta okuduğu ve ...'ta yaşadıkları süreçte gerçekleştirdiğini beyan etmesi sebebiyle katılanlar ile sanığın aynı binada ne kadar süre oturduklarının aydınlatılması gerektiği, bu hususta mağdurun net bir beyanının olmadığı, katılan ... ...'un ise sanık savunmasına yansıdığı gibi, sanık ile yaklaşık 2-3 ay aynı binada oturduklarını beyan ettiği, ...'a ait e-okul bilgileri incelendiğinde, mağdurun ... ... ... İlkokulunda 2018-2019 ikinci döneminde,11/04/2019- 14/06/2019 tarih aralığında öğrenim gördüğünün, mağdurun 19/07/2019 itibariyle ...'ta bulunan ... Ortaokulunda öğrenim gördüğünün bu durumda 2-3 aylık süreçten bahsedilebileceğinin anlaşılmış olduğu, böylece sanığın cinsel arzularını tatmin etmek amacıyla mağdurun kıyafetlerinin üzerinden göğüslerini sıkma biçimindeki fiziksel temas içeren eylemlerinin - 2019 yılı içerisinde 2-3 aylık süreçte bir araya geldikleri zamanlarda- ve- 2019 yılı bir yaz gününde gerçekleşen- dudağından öpme şeklindeki eyleminin kısa süreli, ani ve kesintili gerçekleşmesinden dolayı oniki yaşından küçük mağdura karşı zincirleme biçimde sarkıntılık düzeyinde kalan çocuğun cinsel istismarı suçunu işlediği sabit görülmüştür.
Her ne kadar sanık ... hakkında katılan mağdur ...'a yönelik on iki yaşından küçük çocuğun cinsel istismarı suçundan cezalandırılması talebi ile kamu davası açılmış ise de sanığın eyleminin çocuğun sarkıntılık düzeyinde kalan cinsel istismarı suçu kapsamında kaldığı anlaşılmakla sanığın üzerine yüklenen mağdura yönelik 'çocuğun sarkıntılık düzeyinde kalan cinsel istismarı' suçunu işlediği anlaşıldığından eylemine uyan TCK.nın 103/1 maddesinin 2.cümle ve 103/1-3.cümle uyarınca suçun işleniş biçimi, suç konusunun önem ve değeri, suçun işlendiği yer ve zaman, sanığın kasta dayalı kusurunun ağırlığı, meydana gelen zararın ağırlığı ve aynı maddenin 3. cümlesi uyarınca mağdurun on iki yaşını tamamlamamış olması hâlinde verilecek ceza sarkıntılık durumunda beş yıldan az olamayacağından sanığın takdiren alt hadden cezalandırılmasına, sanığın eylemini zincirleme olarak işlediği anlaşıldığından TCK.nın 43/1 maddesi uyarınca takdiren 1/4 oranında artırım yapılmasına, verilen cezanın sanığın geleceği üzerindeki olası etkileri lehine hafifletici neden kabul edilerek TCK'nin 62/1. maddesi uyarınca cezasında takdiren 1/6 oranında indirim yapılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur." şeklindeki gerekçeyle karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezanın nevi ve miktarı itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği anlaşıldığından, sanık müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz talepleri yerinde görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 04.04.2023 tarihli ve 2023/118 Esas, 2023/201 Karar sayılı kararında sanık müdafii ile katılan mağdure vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

12.10.2023 tarihinde karar verildi.