YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/5026 E.  ,  2023/8307 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2013/160 E., 2013/344 K.
SUÇLAR : Reşit olmayanla cinsel ilişki, uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti
HÜKÜMLER : Mahkumiyet, beraat
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma, kısmî iade

Cumhuriyet Başsavcı Vekili'nin Mahkeme kararının bozulmasına yönelik 01.11.2023 tarihli müddeti muhafaza talebinde bulunduktan sonra 21.11.2013 tarihli dilekçe ile temyizden vazgeçildiğini bildirmesine karşın, o yer Cumhuriyet savcısının sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan hükümden dolayı 01.11.2013 tarihli müddeti muhafaza talebi ile 18.11.2013 tarihli gerekçeli temyiz talebinde bulunduğu anlaşılmakla o yer Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yönünden Tebliğnamedeki incelenmeksizin iade görüşüne iştirak edilmemiştir.

Uyuşturucu ve uyarıcı madde suçları; 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) İkinci Kitabının, "topluma karşı suçlar" başlıklı Üçüncü Kısmının, "kamunun sağlığına karşı suçlar" başlıklı Üçüncü Bölümünde düzenlenmiş olması, belirtilen özelliği gereğince, suçtan doğrudan zarar görmeyen katılan mağdure vekili ile katılan ...'in hükümleri temyiz etme yetkileri bulunmadığından temyiz

istemlerinin, 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 317 nci maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerektiği belirlenerek katılan mağdure vekili ile katılan ...'in temyiz istemlerine yönelik incelemenin reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan hükümlerle sınırlı yapılmasına karar verilmiştir.

Sanıklar hakkında bozma üzerine reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Kanun'un 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. İstanbul Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 2013/21495 Esas numaralı iddianame ile sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçları, sanık ... hakkında ise reşit olmayanla cinsel ilişki ile uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçlarından dava açılmıştır.

2. İstanbul Anadolu 8. Ağır Ceza Mahkemesinin, 31.10.2013 tarihli ve 2013/160 Esas, 2013/344 Karar sayılı kararı ile sanıklar hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan 6545 sayılı Kanun ile değişiklik öncesi 5237 sayılı Kanun'un 104 üncü maddesinin birinci fıkrası, 43 üncü maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca ayrı ayrı 1 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve hak yoksunluklarına, uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçundan ise 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca ayrı ayrı beraat kararı verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 22.04.2016 tarihli onama ve bozma görüşlü asıl Tebliğname ile 07.04.2023 tarihli iade görüşlü ek Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan ...'in Temyiz Sebebi
Sanık ...'ın mağdureye alkol ve uyuşturucu madde vermek suretiyle zincirleme olarak zorla cinsel istismarda bulunduğuna, ayrıca mağdurenin kandırılarak Gülşen'in evine getirildiği ve sanık ... ile uyuşturucu maddenin etkisi altında ilişkiye girdiğine, sanıklara test uygulanmak suretiyle suçun sübuta erip ermediği tespit edilebilecekken Mahkemece eksik inceleme ile uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçundan beraat hükümleri kurulduğuna, mağdureye uyuşturucu madde verilerek cinsel istismarda bulunulması ve mağdurenin yaşadıklarından dolayı ağır bir travma geçirmesi dikkate alındığında sanıkların beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan üst sınırdan cezalandırılmaları gerektiğine ilişkindir.
B. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz Sebebi
Mağdurenin aşamalardaki tutarlı ifadeleri dikkate alındığında sanıkların çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti suçlarından üst sınırdan cezalandırılmaları gerektiğine ilişkindir.

C. Sanık ... Müdafiinin Temyiz Sebebi
Mağdurenin soyut beyanları dışında sanık ve mağdurenin ilişkiye girdiğine dair dosyada delil bulunmadığına, intikalin iki ay sonra gerçekleştiğine, sanığın üzerine atılı suçun madde ve manevi unsurlarının oluşmadığına, belirtilen gerekçelerle sanığın beraat etmesi gerektiğine, ayrıca sanık hakkında takdiri indirim hükümlerinin uygulanmamasının hatalı olduğuna, kabul etmemekle birlikte hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumunun da işletilmesi gerektiğine ilişkindir.

D. Sanık ... Müdafiinin Temyiz Sebebi
Mahkemece ... isimli kişi dinlenilmeden ve taraflar arasında kavga sebebiyle yargılaması yapılan başka bir dosya getirtilmeden eksik inceleme ile karar verildiğine, mağdurenin soyut ve husumete dayalı beyanları dışında sanık ve mağdurenin ilişkiye girdiğine dair dosyada delil bulunmadığına, mağdurenin ilk anlatımında sanık aleyhinde beyanda bulunmadığı, kabul etmemekle birlikte cinsel ilişki gerçekleşmiş olsa dahi mağdurenin birden fazla cinsel ilişki tariflemesi bulunmadığından dolayı zincirleme suç hükümlerinin işletilmesinin hatalı olduğuna, sanık hakkında takdiri indirim hükümlerinin uygulanması gerektiğine ilişkindir.

E. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz Sebebi
Mağdurenin aşamalarda sanık ... tarafından zorla cinsel istismara uğradığını beyan ettiği anlaşılmakla sanık ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mahkemece; ''2- Her ne kadar mağdure aşamalardaki ifadelerinde gerek ...'un gerekse ... ...'nun kendisine uyuşturucu hap verdiklerini veya bir şekilde uyuşturucuya alıştırarak her iki sanığın uyuşturucu madde temin ettikleri iddiası ile TCK.188/3 maddesi uyarınca cezalandırılmaları için kamu davası açılmış ise de ifadelerde bahsedilen uyuşturucu maddenin varlığının şüpheli olduğu elde edilip üzerinde uyuşturucu madde olduklarına dair fenni bir rapor alınmadığı bu bağlamda satıldığı veya temin edildiği iddia edilen maddenin uyuşturucu madde olduğunun kabulünün mümkün olmadığından sanıklar ... ile ... ...'nun üzerlerine atılı TCK.188/3 maddesindeki öngörülen suçtan ayrı ayrı beraatlerine karar verilmesi gerektiği,

3-Sanık ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan TCK.103/1-/b, maddesi uyarınca cezalandırılması için kamu davası açılmış isede mağdurenin tüm ilişkileri rızası ile olduğu mağdure ilk ilişkiden sonra ailesinden bu durumu sakladığı aksine sanık ... ... la ilişkiye devam ettiği yetkili makamlara kolluk kuvvetlerine şikayet etme imkanı varken bunu yapmadığı vücudunda zorlamayı gerektirir herhangi bir darp ve cep izine rastlanmadığı dolayısı ile ilişkinin rızaya dayanıldığı birden fazla suretle gerçekleştiği anlaşılmakla sanığa müsnet vaki suçlama nedeniyle gayri reşit mağdure ile rızası dahilinde cinsel ilişkide bulunmak suçundan TCK.104/1,43 maddeleri uyarınca cezalandırılması gerektiği,

4-Yukarıda izahı yapıldığı üzere Sanık ... ...'nunda sanık ... ... ın evinde gayri reşit mağdure ... ... ile rızası dahilinde ayrı ayrı tarihlerde iki kez cinsel ilişkiye girdiğii anlaşılmakla sanık ... ...'nun da TCK.104/1,43 maddeleri uyarınca cezalandırılması gerektiği '' şeklinde kabul ile atılı suçlardan hükümler kurulmuştur.

IV. GEREKÇE
A. Sanıklar Hakkında Uyuşturucu veya Uyarıcı Madde İmal Ve Ticareti Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Uyuşturucu ve uyarıcı madde suçları; 5237 sayılı Kanun'un İkinci Kitabının, "topluma karşı suçlar" başlıklı Üçüncü Kısmının, "kamunun sağlığına karşı suçlar" başlıklı Üçüncü Bölümünde düzenlenmiş olması, belirtilen özelliği gereğince, suçtan doğrudan zarar görmeyen katılan mağdure vekili ile katılan ...'in hükümleri temyiz etme yetkileri bulunmadığından temyiz istemlerinin 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 317 inci maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir. Belirtilen gerekçeyle Tebliğnamedeki onama görüşüne iştirak edilmemiştir.

B. Sanıklar Hakkında Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
1. Olayın intikal şekli ve zamanı, mağdurenin aşamalardaki çelişkili beyanları, dinlenen tanık anlatımları, adli rapor, savunma ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında sanıkların on yedi yaşındaki mağdure ile cinsel ilişkiye girdikleri olayda cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen başkaca bir neden bulunduğu hususunda mağdurenin soyut beyanı dışında herhangi bir delil bulunmadığı anlaşıldığından, reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerinde hukuka aykırılık görülmemiştir.

2. Sanıkların yargılama konusu eylemleri için, 5237 sayılı Kanun’un 104 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca belirlenecek cezaların türü ve üst haddine göre aynı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereği 8 yıllık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

3. 5237 sayılı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin 31.10.2013 tarihli mahkûmiyet hükümleri olduğu ve bu tarihten, temyiz incelemesi tarihine kadar, 8 yılık olağan zamanaışmı süresinin gerçekleşmiş olduğu belirlenmiştir.

4. Zamanaşımı nedeniyle hükümlerin bozulmasının gerekmesi karşısında, Tebliğnamede farklı gerekçelerle bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR
A. Sanıklar Hakkında Uyuşturucu veya Uyarıcı Madde İmal Ve Ticareti Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle katılan mağdure vekili ile katılan ...'in temyiz istemlerinin, 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesi birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 317 nci maddesi uyarınca Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Sanıklar Hakkında Reşit Olmayanla Cinsel İlişki Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul Anadolu 8. Ağır Ceza Mahkemesinin, 31.10.2013 tarihli ve 2013/160 Esas, 2013/344 Karar sayılı kararına yönelik sanıklar müdafileri, katılan mağdure vekili, o yer Cumhuriyet savcısı ve katılan ...'in temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak sanıklar hakkındaki kamu davalarının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

12.12.2023 tarihinde karar verildi.