YARGITAY 9. CEZA DAIRESI

9. Ceza Dairesi         2023/4567 E.  ,  2023/7300 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2022/117 E., 2022/295 K.
SUÇ : Reşit olmayanla cinsel ilişiki
HÜKÜM : Düşme
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Mağdure vekilinin temyiz isteği yönünden; bozma öncesi yapılan yargılamada mağdurenin bir kısım sanıklardan şikayetinden vazgeçtiğini beyan etmesi karşısında, yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yönünden; sanıklar hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.05.2013 tarihli ve 2008/239 Esas, 2013/178 Karar sayılı kararı ile sanıkların çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesi ve 62 nci maddesi uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.
2. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 21.05.2013 tarihli ve 2008/239 Esas, 2013/178 Karar sayılı kararının Cumhuriyet savcısı, mağdure vekili ve sanıklar müdafii tarafından temyizi üzerine Dairemizin 12.04.2022 tarihli ve 2021/12307 Esas, 2022/3403 Karar sayılı kararı ile "Sanıklar ... ve ...'in mağdurun yaşını on yedi olarak bildikleri yönündeki savunmaları, mağdurenin ifadeleri ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olayda 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra karar verilmesi gerekirken bu konuda herhangi bir değerlendirme yapılmaksızın eksik gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 230. maddesine muhalefet edilmesi" nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.12.2022 tarihli ve 2022/117 Esas, 2022/295 Karar sayılı kararı ile sanıklar hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan şikayetten vazgeçme nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 73 üncü maddesi ve 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesi uyarınca düşme kararı verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği
Sanıkların mağdurenin yaşının on beşten küçük olduğunu bildikleri ve bu nedenle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmaları gerektiğine ilişkindir.

B. Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği
Sanıkların hataya düşmedikleri bu nedenle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmaları gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
1. Sanık ...'ın mağdurenin amcası olduğu, mağdurenin doğumu ve çocukluğu döneminde hapiste olması sebebiyle tam olarak mağdurenin doğum yılını hatırlayamamasının hayatın olağan akışına uygun olması, taraf beyanlarına göre sanık ...'in mağdurenin anne ve babasının evine sık girip çıkması, yine mağdurenin düğünde çekilen video kaydındaki boy ve kilosuna göre suç tarihinde on beş yaşını doldurmuş bir görüntüye sahip olması, yine mağdurenin babasının bu sanığa kızının yaşının on altı - on yedi olduğuna yönelik söylemi ve sanığın bu yöndeki savunması gözetildiğinde şüpheden sanık yararlanır ilkesi uyarınca sanık ...'in mağdure ...'in yaşında hataya düşmüş olduğu vicdani kanaatine varılmıştır. Sanığın 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla somut olayda mağdureye yönelik cebir, tehdit ve hilenin de söz konusu olmaması karşısında 5237 sayılı Kanun'un 104 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen "reşit olmayanla cinsel ilişki suçu" kapsamında kaldığı, atılı suçun takibinin şikayete bağlı suçlardan olduğu, 2008/239 numaralı dosyanın 01.08.2008 tarihli duruşmasında mağdurenin ve şikayetçi ...'in şikayetten vazgeçtiği anlaşıldığı, bu haliyle şikayet yokluğu da gözetilerek bu suçtan sanık ... hakkında açılan ve dönüşen suçtan dolayı kamu davasının düşürülmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

2. Sanık ... hakkında yapılan değerlendirmede; sanığın bekar olduğu ve mağdurenin amcası ... ile aynı iş yerinde çalıştığı, evlenmek istemesi üzerine sanık ...'in yeğeni olan mağdureden bahsetmesi üzerine mağdurenin evine gidip tanıştıkları, bir kaç hafta gibi kısa bir süre sonra düğün yapılarak mağdure ile evlendikleri, sanığın duruşmada yapılan gözleminde anlama ve kavrama yeteneğinin çok da yüksek olmadığının görüldüğü, gerek mağdurenin amcası, gerekse mağdurenin yaşını bu sanığa on beşten fazla olarak söylendiği, sanığın mağdureyi düğünden önce tanımadığı, çocukluk dönemini bilmediği, düğün yapıldıktan sonra yarı yıldan geçkin bir süreyi müteakiben mağdurenin sanığı terk ederek babasının yanına döndüğü, bu süreçte sanık ... ve mağdurenin cinsel ilişkiye girdikleri, mağdurenin düğün CD'sinin incelenmesinde düğün tarihinde mağdurenin on beş yaş ve üstü bir fiziki görünüme sahip olduğunun görüldüğü, bu şekilde şüpheden sanık yararlanır ilkesi de gözetilerek sanığın savunmasına itibar edilmek suretiyle mağdurenin yaşında hataya düşmüş olduğu vicdani kanaatine varılmıştır. Sanığın 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla somut olayda mağdureye yönelik cebir, tehdit ve hilenin de söz konusu olmaması karşısında 5237 sayılı Kanun'un 104 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen "reşit olmayanla cinsel ilişki suçu" kapsamında kaldığı, atılı suçun takibinin şikayete bağlı suçlardan olduğu, 2008/239 numaralı dosyanın 01.08.2008 tarihli duruşmasında mağdure ...'in ve şikayetçi ...'in şikayetten vazgeçtiği anlaşıldığı, bu haliyle şikayet yokluğu da gözetilerek bu suçtan sanık ... hakkında açılan ve dönüşen suçtan dolayı kamu davasının düşürülmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
A. Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Yönünden
Bozma öncesi yapılan yargılamada mağdurenin bir kısım sanıklardan şikayetinden vazgeçtiğini beyan etmesi karşısında, 5237 sayılı Kanun'un 37 nci maddesinin beşinci fıkrası gereğince iştirak halinde suç işlemiş sanıklardan biri hakkındaki şikayetten vazgeçme, diğerlerini de kapsayacağı nazara alınarak yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunmadığından vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereğince 1412 sayılı Kanun'un 317 nci maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

B. Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği Yönünden
Mağdurenin aşamalarda tutarlı beyanı, sanık ...'in amcası olması ve sanığın mağdurenin yaşının küçük olduğunu anladığına dair beyanı, sanık ...'ın aşamalarda özetle düğünden sonra mağdurenin yeşil kartının amcası tarafından getirildiğinde mağdurenin yaşının küçük olduğunu öğrendiği fakat aile durumu kötü olduğu için evliliğine devam ettiğine ve sekiz aylık süreçte karı - koca olarak yaşadıklarına ilişkin beyanı, hakkında verilen mahkumiyet hükmü kesinleşen sanık Nuri'nin mağdurenin evlendirildiğinde on dört yaşında olduğuna ilişkin anlatımı, kemik yaşı raporu, mernis doğum kaydı ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında sanıklar ... ve ...'in mağdurenin yaşının on beşten küçük olduğunu bildikleri anlaşılmakla sanıkların, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetleri yerine yetersiz gerekçe ile sanıkların hataya düştüğünden bahisle reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan şikayet yokluğu nedeniyle düşme kararı verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR
A. Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle mağdure vekilinin temyiz isteminin, 1412 sayılı Kanun'un 317 nci maddesi gereğince Tebliğname’ye kısmen aykırı olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği Yönünden
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.12.2022 tarihli ve 2022/117 Esas, 2022/295 Karar sayılı kararına yönelik Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

07.11.2023 tarihinde karar verildi.