YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/4173 E.  ,  2023/4219 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2022/831 E., 2023/55 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
KARAR : Direnme
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Kayseri 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 18.01.2023 tarihli ve 2022/831 Esas, 2023/55 Karar sayılı kararı ile Yargıtay 9. Ceza Dairesinin, 27.10.2022 tarihli ve 2022/7127 Esas, 2022/9608 Karar sayılı bozma kararına karşı verilen direnme kararının, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 307 nci maddesine, 7165 sayılı Kanun’un 9 uncu maddesi ile eklenen, üçüncü fıkrası ve aynı maddenin dördüncü fıkrası uyarınca doğrudan temyiz yoluna tabi olduğu belirlenmekle;

Mahkemece verilen direnme kararının; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin direnme kararını temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Kayseri 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.06.2021 tarihli ve 2021/168 Esas, 2021/352 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (c) bendi ile dördüncü fıkrası, 61 inci maddesinin yedinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 30 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin, 27.01.2022 tarihli ve 2022/20 Esas, 2022/106 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine, müşteki Bakanlık vekilinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 279 uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi gereğince reddine karar verilmiştir.

3. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesi kararının, sanık ve müdafii tarafından temyizi üzerine, Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 27.10.2022 tarihli ve 2022/7127 Esas, 2022/9608 Karar sayılı kararı ile "...Mağdurenin aşamalardaki ifadeleri, savunma, 06.12.2020 günlü rapor içeriği ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, sanığın mağdureye yönelik eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gibi mevcut haliyle sanığın cinsel organını sürtme şeklinde sübuta eren eylemi de cebir ve tehditle gerçekleştirdiğine dair kesin delil bulunmadığı nazara alınmadan yazılı şekilde hüküm kurulması karşısında, söz konusu hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,..." nedeniyle bozulmasına ve dava dosyasının 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

4. Kayseri 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 18.01.2023 tarihli ve 2022/831 Esas, 2023/55 Karar sayılı kararı ile 5271 sayılı Kanun’un 307 nci maddesinin 4 üncü fıkrası uyarınca direnilmesi ile sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (c) bendi ile dördüncü fıkrası, 61 inci maddesinin yedinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 30 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi
Özetle, eksik incelemeyle hüküm kurulduğuna, dinletmek istedikleri tanıklar dinlenilmeden, mağdurenin bir üniversite de uzman psikologdan kişiliği ruh haliyle ilgili rapor alınmadan, sundukları fotoğraflar mesaj kayıtları ve diğer deliller değerlendirilmeden hüküm kurulduğuna, mağdureyle amcası arasında geçen mesaj kaydı mahkemece suç ikrarı gibi kabul edilsede bu durumun tek başına hükme esas alınamayacağına, mağdurenin yargılama aşamasında beyanlarından rücu ederek amcaları ve dayısına iftirada bulunduğunu bu durumun aile içi huzursuzluğundan kaynaklandığını anne ve babasına duyduğu öfkeden onların canını yakmak için kardeşleri ile ilgili böyle bir iddia ortaya attığını beyan ederek önceki tüm beyanlarının tersine bir beyanda bulunduğuna, usul ve yasaya aykırı kararın bozulması talebine, sanığın tahliyesine karar verilmesi talebine ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Özetle, katılan kurum lehine vekalet ücretine hükmedilmesi talebine ve kararın düzeltilerek onanması talebine ilişkidir.

C. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İstemi
Özetle, tüm dosya içeriği bir bütün halinde değerlendirildiğinde sanığın cinsel organını sürtme eyleminin sarkıntılık düzeyini aşan cinsel istismar suçunu oluşturduğuna, Yargıtay bozma ilamına uyma kararı verilmesi gerekirken eski hükümde direnme kararı verilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğuna ve kararın bozulması talebine ilişkidir.

III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre;
Mahkemenin, sanığın mağdurenin amcası olduğu ve 2020 yılı Ağustos ayında mağdurenin ikamet ettiği Eskişehir Bağlarındaki evine akrabalarının düğünü için geldiği, sanığın mağdurenin yattığı kanepenin karşısındaki kanepede yattığı, mağdurenin babası olan müşteki ...'nın diğer odada Covid-19 nedeniyle karantinada olduğu, mağdurenin annesi olan Hatice'nin ise düğün evinde olduğu, odada yatarken odanın kapısını kapattıkları, mağdurenin gece 02.00-03.00 sıralarında amcası olan sanığın dokunması ile uyandığı, sanığın mağdurenin kıyafetlerini aşağıya sıyırdığı, kendi kıyafetlerini de çıkardığı, penisi ile mağdurenin popo deliğine girdiği, mağdurenin sanığı ittirdiği ancak engel olamadığı, sanığın eylemini yarım saat kadar sürdürdüğü, elleriyle mağdurenin vajinasını ve göğüslerini okşadığı, mağdurenin suç tarihi itibarıyla on iki yaşını doldurmuş ancak on beş yaşını doldurmamış olduğu şeklindeki kabulüyle sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmasına karar verdiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
Mağdurenin aşamalardaki ifadeleri, savunma, 06.12.2020 günlü rapor içeriği ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, sanığın mağdureye yönelik eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gibi mevcut haliyle sanığın cinsel organını sürtme şeklinde sübuta eren eylemi de cebir ve tehditle gerçekleştirdiğine dair kesin delil bulunmadığının anlaşılması karşısında yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. Mahkemenin direnme kararı da bu nedenle yerinde görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle direnme kararı yerinde görülmediğinden Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 27.10.2022 tarihli ve 2022/7127 Esas, 2022/9608 Karar sayılı bozma kararının, oy birliğiyle DÜZELTİLMESİNE YER OLMADIĞINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 307 nci maddesinin dördüncü fıkrası gereğince direnme kararını incelemek üzere Yargıtay Ceza Genel Kuruluna GÖNDERİLMESİNE,13.06.2023 tarihinde karar verildi.