YARGITAY 9. CEZA DAIRESI

9. Ceza Dairesi         2023/3831 E.  ,  2023/7308 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2022/153 E., 2022/279 K.
SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet
TEMYİZ EDENLER : Suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdur vekili, Katılan Bakanlık vekili
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.03.2013 tarihli ve 2011/110 Esas, 2013/91 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, dördüncü fıkrası ve altıncı fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.03.2013 tarihli ve 2011/110 Esas, 2013/91 Karar sayılı kararının katılan mağdur vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesinin 12.03.2019 tarihli ve 2015/3948 Esas, 2019/8129 Karar sayılı kararı ile 6763 sayılı kanun ile yapılan değişiklik nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.01.2020 tarihli ve 2019/182 Esas, 2020/2 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 6545 sayılı Kanunla değişik 5237 sayılı Kanun 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi ve dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

4. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.01.2020 tarihli ve 2019/182 Esas, 2020/2 Karar sayılı kararının katılan mağdur vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Dairemizin 19.04.2022 tarihli ve 2021/14148 Esas, 2022/3634 Karar sayılı kararı ile "Mağdurun aşamalardaki beyanları, savunma ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, suça sürüklenen çocuğun olay günü bir şey göstereceğinden bahisle ormanlık alana götürüp soyunmasını istediği on eş yaşından küçük mağdurun kabul etmemesi üzerine boğazına bıçak dayayarak ölümle tehdit edip, kıyafetleri ile kendi pantolonunu çıkardıktan sonra yere yatırdığı mağdurun vücudunu okşayarak cinsel organını sürttüğü ve mevcut haliyle sübuta eren eyleminin sarkıntılık düzeyini aştığı gözetilerek hüküm kurulması gerekirken vasıflandırmada yanılgıya düşülerek yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesi" nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

5. Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.11.2022 tarihli ve 2022/153 Esas, 2022/279 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 6545 sayılı Kanunla değişik 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi ve dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuğun üst sınırdan cezalandırılması, hakkında taktiri indirim nedenlerinin uygulanamaması, katılan Bakanlık lehine vekalet ücreti taktir edilmesi gerektiğine ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

B. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuğun üst sınırdan cezalandırılması, hakkında taktiri indirim nedenlerinin uygulanamaması gerektiğine ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuğun beraat etmesi gerektiğine, alt sınırdan uzaklaşmak için bir neden olmadığına ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mağdur ...'in olay tarihi olan 16.06.2010 günü saat 12.00 sıralarında köy çeşmesine su içmeye gittiği sırada köyde çobanlık yapan suça sürüklenen çocuk ...'in mağduru görüp yanına gittiği ve “römorkunuz nerede” diye sorduğu, mağdurun römorkun köyde olduğunu söylemesi üzerine sanığın mağdura “gel seninle bir yere gidelim, sana bir şey göstereceğim” dediği, mağdurun “ne göstereceksin” diye sorması üzerine sanığın “gidince göreceksin” dediği ve mağduru köyün yakınındaki ormanlık alana götürdüğü, burada sanığın mağdura soyunmasını söylediği, mağdurun kabul etmemesi üzerine sanığın cebinden bıçak çıkarıp mağdurun boğazına dayayarak “sesini çıkarma, yoksa seni keserim” dediği ve mağdurun kıyafetlerini ve iç çamaşırını çıkardıktan sonra mağduru itekleyerek yere yatırdığı, daha sonra sanığın kendi pantolonunu da çıkarıp mağdurun üzerine uzanarak cinsel organını mağdurun vücuduna sürttürdüğü ve eliyle mağduru okşadığı, mağdurun ağlaması üzerine suça sürüklenen çocuğun mağdurun üzerinden kalktığı, mağdurun da kıyafetlerini alarak olay yerinden kaçtığı, mağdurun yolda üstünü giyinip ağlayarak eve gittiği, mağdurun ağladığını gören annesi ...'nin ne olduğunu sorduğunda mağdurun önce anlatmak istemediği, annesinin ısrar etmesi üzerine mağdurun “anne ... bana çok ayıp bir şey yaptı” dediği, annesinin ısrarla ne yaptığını sorması üzerine mağdurun “... benim pantolonumu çıkarttı, beni sinkaf etti, bunu annene babana söyleme, eğer söylersen seni döverim dedi” dediği, mağdurun annesinin olayı hemen eşi ...'e anlatması üzerine ...'in suça sürüklenen çocuğun bulunduğu yere gittiği, suça sürüklenen çocuğun kaçmak istediği sırada ...'in kendisini yakalayıp yakasından tutarak mağdura ne yaptığını sorduğu, suça sürüklenen çocuğun da “bir daha yapmam ... amca, ne olur beni bırak” dediği ve ...'in elinden kaçarak ormanlık alanda kaybolduğu, Adlî Tıp 6. İhtisas Kurulunun 04.07.2012 tarihli raporuna göre, olay nedeniyle mağdurun ruh sağlığının bozulduğu, suça sürüklenen çocuğun cezai ehliyetinin bulunup bulunmadığı konusunda tereddüt oluşması üzerine Adlî Tıp 4. İhtisas Kurulu'ndan alınan 28.11.2011 tarihli raporda, sanığın cezai sorumluluğuna müessir ve kişide şuur ve harekat serbestisini ortadan kaldıracak veya azaltacak mahiyet ve derecede herhangi bir akıl hastalığı ve zeka geriliği saptanmadığı, adlî dosya tetkikinde, suça sürüklenen çocuğun söz konusu suçu işlediği sırada fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını idrak etme ve bu fiil ile ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğini ortadan kaldıracak boyutta bir akli arızanın içinde olduğuna delalet edecek herhangi bir tıbbi bulgu ve belgeye de rastlanmadığı gibi sınır düzey zeka geriliğinin de ceza sorumluluğunu etkilemeyeceği, bu duruma göre ...'in, sanığı bulunduğu suça karşı cezai sorumluluğunun tam olduğunun belirtildiği anlaşılmakla, suça sürüklenen çocuğun olay tarihinde on iki yaşından küçük bulunan mağdura karşı cebir kullanarak cinsel istismar suçunu işlediği anlaşılmıştır. Suç tarihinden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında istismar eylemi ile sarkıntılık eylemi arasında eylem ve cezalandırma yönünden farklılıklar getirmiş, eylemin sarkıntılık düzeyinde kalması halinde suç için daha az ceza miktarı öngörmüştür. Dolayısı ile eylem yönünden bu ayrımın ortaya konulması gerekmektedir. Mağdur soruşturma aşamasındaki ifadesinde suça sürüklenen çocuğun üzerine uzandığını, eli ile okşadığını, cinsel organına dokunduğunu, cinsel organını sürttüğünü beyan etmiş, mahkeme anlatımında yere yatırarak cinsel organını sürttürdüğünü ifade etmiştir. Mahkememizce verilen ilk kararın bozma ilâmı sonrası mağdurun yeniden beyanına başvurulmuş, anlatımında üzerine yatma, sürtünme ve okşama eylemlerinin yaklaşık 2-3 dakika kadar sürdüğünü ifade etmiştir. Suça sürüklenen çocuğun olay günü bir şey göstereceğinden bahisle ormanlık alana götürüp soyunmasını istediği on beş yaşından küçük mağdurun kabul etmemesi üzerine boğazına bıçak dayayarak ölümle tehdit edip, kıyafetleri ile kendi pantolonunu çıkardıktan sonra yere yatırdığı mağdurun vücudunu okşayarak cinsel organını sürttüğü eylemin gerçekleşme şekli ve süresi dikkate alındığında bu haliyle eylemin ani ve kesik olmadıği, cinsel duyguları tatmine yönelik belli bir yoğunluğa ulaştığı gözetilerek mevcut haliyle sübuta eren eyleminin sarkıntılık düzeyini aştığından çocuğun basit cinsel istismarı suçundan cezalandırılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
Mahkemenin gerekçesi ve tüm dosya kapsamına göre; yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırılarak vicdani kanıya ulaşıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, kurulan hükümlerde hukuka aykırılık görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Çorum 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.11.2022 tarihli ve 2022/153 Esas, 2022/279 Karar sayılı kararında katılan mağdur vekili, katılan Bakanlık vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden atılan mağdur vekili, katılan Bakanlık vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

07.11.2023 tarihinde karar verildi.