YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/2922 E.  ,  2023/3739 K.
"İçtihat Metni"
İTİRAZ
İtirazname No : KD - 2022/121500

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2021/352 E., 2021/391 K.
SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Beraat
İTİRAZNAME GÖRÜŞÜ : Bozma
İTİRAZA KONU KARAR : Onama
İTİRAZ EDEN : Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı

Yargıtay 9 . Ceza Dairesinin, 22.12.2022 tarihli ve 2022/12561 Esas, 2022/11924 Karar sayılı kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 03.03.2023 tarihli ve KD-9-2022/121500 sayılı itirazı üzerine yapılan inceleme neticesinde;

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 308 inci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen kanunî süresinde yapılan aleyhe itiraz başvurusu üzerine dava dosyası, aynı Kanun’un 308 inci maddesinin ikinci fıkrası gereği Dairemize gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İTİRAZ SEBEPLERİ
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz başvurusu, sanık hakkında kurulan hükümde 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 30 uncu maddesi kapsamında yer alan hata hükümlerinin uygulanmaması gerektiğinden bahisle Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 22.12.2022 tarihli ve 2022/12561 Esas, 2022/11924 Karar sayılı onama kararının kaldırılması, Bakırköy 4. Ağır Ceza Mahkemesinin sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 19.10.2021 tarih ve 2021/352 Esas, 2021/391 Karar sayılı beraat hükümlerinin bozulması; itirazın yerinde görülmemesi halinde, 5271 sayılı Kanun’un 308 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca bir karar verilmek üzere dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesi, talebine ilişkindir.

II. GEREKÇE
Sanığın aşamalarda alınan mağdure ile birlikte olduğunda kendisinin mağdurenin yaşının büyük olduğunu bildiği, mağdurenin fiziki olarak yirmi yaşında gözüktüğü yönündeki beyanları, tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriği nazara alındığında, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

III. KARAR
1. Gerekçe bölümünde belirtilen nedenle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı İTİRAZININ Başkan vekili ...'in karşı oyu ve oy çokluğuyla REDDİNE,

2. 5271 sayılı Kanun’un 308 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca Yargıtay 9. Ceza Dairesinin, 22.12.2022 tarihli ve 2022/12561 Esas, 2022/11924 Karar sayılı onama kararı ile ilgili itirazı incelemek üzere dava dosyasının, Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

01.06.2023 tarihinde karar verildi.

KARŞI OY

Sanık ... hakkında mağdure ...' na yönelik çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine dair kararın onanmasına ilişkin Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 22.12.2022 Tarih 2022/12561 Esas 2022/11924 karar sayılı ilamına yönelik ,Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03.03.2023 Tarih 2022/121500 sayılı itirazın kabulü ile ;Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 22/12/2022 tarihli ve 2022/12561 Esas, 2022/11924 Karar sayılı onama kararının kaldırılmasıyla , Bakırköy 4. Ağır Ceza Mahkemesinin sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 19/10/2021 tarih ve 2021/352 Esas, 2021/391 Karar sayılı beraat hükümlerinin bozulması görüşünde olduğumuzdan , sayın çoğunluğun itirazın reddiyle , 5271 sayılı Kanun’un 308/3. maddesi uyarınca bir karar verilmek üzere dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesi yönündeki görüşüne katılmıyorum .
Şöyle ki;
13/06/1996 doğumlu olup suç tarihinde 13 yaş 1 aylık olan mağdurun yaşının nüfus kaydı ile uyumlu olduğunun Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun raporu ile sabit olduğu, sanığın suç tarihinde 28 yaş 1 aylık olduğu, evli ve bir çocuğunun bulunduğu, 4 yıldır aynı iş yerinde çalıştığı eğitim durumunun dosyaya yansımadığı, mağdurun sanıkla birlikte bir tekstil atölyesinde 5 ay birlikte çalıştığı,
Mağdurun fiziksel görünümü ile yaşı arasında uyum olup olmadığına ilişkin bir tespit olmasa da ; mağdurun sanığı yaşı konusunda yanılttığına dair bir iddianın olmadığı, sanığın da beş ay birlikte aynı iş yerinde çalıştığı mağdurun yaşını öğrenmek konusunda bir çabasının olmadığı, ancak sanık Cumhuriyet Savcısı huzurunda müdafii ile birlikte alınan ifadesinde mağdurun istemesine rağmen aklına çocukları geldiği için mağdurla birlikte olmadığını, sadece sürtünerek boşalmakla yetindiğini savunduğu gözetildiğinde, sanığın mağdurun yaşı konusunda şüphe ile hareket ettiği ve mağduru olduğundan 7 yaş daha büyük sandığına dair, somut olgulara dayanmayan soyut savunmasına itibar edilmesi olanağının olmadığı, hataya düştüğü kabul edilse bile bu hatanın esaslı bir hata olarak kabul edilmesinin mümkün olmayacağı, bu nedenle sanığın atılı suçlardan mahkumiyeti yerine yazılı şekilde hataya düştüğünden bahisle verilen beraat kararının onanmasına ilişkin Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 22/12/2022 tarihli ve 2022/12561 Esas, 2022/11924 Karar sayılı kararına yönelik Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının kabulü görüşünde olduğumdan itirazın reddiyle , 5271 sayılı Kanun’un 308/3. maddesi uyarınca bir karar verilmek üzere dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesi yönündeki görüşüne katılmıyorum .

Hükme iştirak eden üye ...'un karar yazımından önce 28.07.2023 tarihinde vefat etmesi nedeniyle imza eksikliğinin giderilemediğine dair 5271 sayılı CMK'nın 232/5. maddesine istinaden düşülen iş bu şerhin altı imzalanmıştır.