YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/13614 E.  ,  2024/1403 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2022/1206 E., 2022/1157 K.
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (Sanık ve suça sürüklenen çocuklar ...,...), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (Sanık ve suça sürüklenen çocuklar)
HÜKÜM : İstinaf başvurusunun esastan reddi kararı
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî ret, kısmî onama

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümler yönünden; İlk Derece Mahkemesince kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hükmolunun cezaların tür ve miktarları ile istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesince verilen esastan ret kararı dikkate alındığında, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca anılan hükmün temyizinin mümkün olmadığı anlaşılmıştır.
Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hüküm yönünden;
İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ-OLAY VE OLGULAR
1. Sanık ile suça sürüklenen çocuklar ...,... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile sanık ve tüm suça sürüklenen çocuklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işledikleri iddiası ile açılan kamu davalarının yapılan yargılaması sonucunda, Muğla 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 09.06.2022 tarihli ve 2021/414 Esas, 2022/246 Karar sayılı kararı ile;
a) Suça sürüklenen çocuk ... 'in çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasının birinci cümlesi ve aynı Kanun'un 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü ve son fıkraları ile 62 nci maddesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrası (b), (f) bentleri ve beşinci fıkrası aynı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
b) Suça sürüklenen çocuk ...'in çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasının birinci cümlesi ve aynı Kanun'un 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü ve son fıkraları ile 62 nci maddesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b), (f) bentleri ve beşinci fıkrası, aynı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
c) Sanık ...'in çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasının birinci cümlesi ile aynı Kanun'un 43 ve 62 nci maddeleri uyarınca 16 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b), (f) bentleri ve beşinci fıkrası, aynı Kanun'un 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,
d) Suça sürüklenen çocuk ...'in kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b), (f) bentleri ve beşinci fıkrası, aynı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
e) Suça sürüklenen çocuklar ...ve ...'ın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b), (f) bentleri ve beşinci fıkrası, aynı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca ayrı ayrı 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

2. İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 07.09.2022 tarihli ve 2022/1206 Esas, 2022/1157 Karar sayılı kararı ile sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan

hükümlere yönelik sanık müdafii, suça sürüklenen çocuklar müdafileri, katılan ... ve katılanlar vekilinin istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan kısmî ret, kısmî onama
görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz Sebepleri
Özetle, kararın hukuka aykırı olduğuna, eksik araştırmayla karar verildiğine, cinsel ilişkinin gerçekleşmediğine, sübutun oluşmadığına, mahkumiyete yeter, kesin delil elde edilmeden cezalar verildiğine, suça sürüklenen çocuğun sevgililik ilişkisi çerçevesinde sadece mağdure ile parkta buluştuğuna, atılı suçların işlenmediğine hata hükümlerinin uygulanması gerektiğine ve hükümlerin hukuka aykırı olması nedeniyle suça sürüklenen çocuk lehine bozulması gerektiğine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz Sebepleri
Özetle, kararın hukuka aykırı olduğuna, eksik araştırmayla karar verildiğine, sübutun oluşmadığına, mahkumiyete yeter, kesin delil elde edilmeden cezalar verildiğine, iddiaların hayatın olağan akışına aykırı olduğuna, mağdure beyanlarının çelişkili olduğu, DNA profili ile de doğrulanmadığına, beraat kararları verilmesi gerektiğine, ayrıca mağdurenin on sekiz yaşında olduğunu söylediğine suça sürüklenen çocuk hakkında hata hükümlerinin uygulanması gerektiğine ve hükümlerin hukuka aykırı olması nedeniyle suça sürüklenen çocuk lehine bozulması gerektiğine ilişkindir.

C. Sanık ... Müdafiinin Temyiz Sebepleri
Özetle, kararın hukuka aykırı olduğuna, eksik araştırmayla hükümler kurulduğuna, sübutun oluşmadığına, somut kesin delil elde edilmeden mahkumiyet hükümleri kurulduğuna, mağdurenin kendisini on sekiz yaşında olarak tanıttığına, görünüm itibariyle de yaşıtlarından en az üç-dört yaş daha büyük gösterdiğine, sanık hakkında hata hükümlerinin uygulanması gerektiğine ve hükümlerin hukuka aykırı olması nedeniyle sanık lehine bozulması gerektiğine ilişkindir.

D. Katılanlar Vekilinin Temyiz Sebepleri
Özetle, kararın hukuka aykırı olduğuna, eksik araştırmayla karar verildiğine, gerekçenin yerinde olmadığına, suçun birden fazla kişi ile işlendiği sabit olduğu halde buna ilişkin arttırım maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza verildiğine, sanık ve suça sürüklenen çocukların mağdurenin yaşını bildiklerine, sanık ve suça sürüklenen çocuklar hakkında hükmolunan cezaların yetersiz olduğuna, üst sınırdan ceza verilmesi gerektiğine, lehe hükümleren uygulanmaması ile lehlerine vekalet ücreti verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. GEREKÇE
A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
İlk Derece Mahkemesince hükmolunan cezaların tür ve miktarları ile istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesince verilen esastan ret kararları nazara alınarak 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendinde yer verilen; “İlk derece mahkemelerinden verile n beş yıl veya

daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adlî para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair bölge adliye mahkemesi kararları”nın temyiz incelemesine tabi olmadığına ilişkin düzenleme dikkate alındığında, sanık müdafii, suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafileri ile katılanlar vekilinin temyiz istemlerinin aynı Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... ile Sanık Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, karara dair vicdanî kanıların dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, karara ilişkin eylemlere uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından Bölge Adliye Mahkemesi tarafından yapılan inceleme neticesinde istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
1. Suç tarihinde on beş yaşından küçük mağdurenin suça sürüklenen çocuk ... ile parkta buluşup öpüştükten sonra yakınlarda bulunan bir apartman boşluğuna gidip cinsel ilişkiye girdikleri anlaşılan olayda eylemler arasında zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasını gerektirecek kadar kesinti bulunmadığı anlaşıldığından hüküm kurulurken şartları oluşmamasına rağmen 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrasının uygulanması suretiyle fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur

2. Aynı gerekçelerle Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

IV. KARAR
1. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükmün İncelemesinde
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 07.09.2022 tarihli ve 2022/1206 Esas, 2022/1157 Karar sayılı kararında sanık müdafii, suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafileri ile katılanlar vekilinin temyiz istemlerinin, 5271 sayılı Kanun’un 298 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

2. Suça Sürüklenen Çocuk ... ile Sanık Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükmün İncelemesinde
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 07.09.2022 tarihli ve 2022/1206 Esas, 2022/1157 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk ... müdafii ile katılanlar vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

3. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükmün İncelemesinde
Gerekçenin (C) bölümünde açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk ... müdafii ile katılanlar vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 07.09.2022 tarihli ve 2022/1206 Esas, 2022/1157 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Muğla 1. Ağır Ceza Mahkemesine Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

21.02.2024 tarihinde karar verildi.

...