YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2023/11135 E.  ,  2024/4070 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2023/92 E., 2023/202 K.

İlk Derece Mahkemesince bozma üzerine suça sürüklenen çocuk (SSÇ) hakkında, çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ - OLAY VE OLGULAR
1. Kilis Ağır Ceza Mahkemesinin 13.04.2017 tarihli ve 2016/344 Esas, 2017/101 Karar sayılı kararı ile SSÇ hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan açılan davada yapılan yargılama sonunda 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103/2, 4, 35, 31/2, 62, 31/2-son maddeleri uyarınca 7 yıl hapis cezası ile cezalandırılmalarına dair verilen kararın istinaf edilmesi üzerine Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 03.10.2017 tarihli ve 2017/1124 Esas, 2017/1176 Karar sayılı kararı ile "Suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK'nın 31/2. maddesi gereğince yapılan 1/2 oranındaki indirim sonucunda belirlenen 9 yıl hapis cezasının aynı maddenin son cümlesi uyarınca 7 yıla indirilmesi ve takdiri indirimin de bu ceza üzerinden yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması suretiyle cezanın fazla tayini ve suça sürüklenen çocuk hakkında şahsi hürriyeti sınırlama sonucu doğuran bir hal bulunmamasına rağmen hükümde TCK'nın 63. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi kanuna aykırı bulunmuş, CMK'nın 280/1-a ve 303/1-f maddeleri uyarınca, hüküm fıkrasından TCK'nın 63. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün tamamen çıkartılması, ayrıca 5237 sayılı TCK'nın 31/2. maddesinin tatbikinden sonraki uygulamanın karardan çıkartılarak yerine 'suça sürüklenen çocuğa verilen 9 yıl hapis cezasının TCK'nın 31/2-son maddesi uyarınca 7 yıl hapis cezasına indirilmesine' ve ' Cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri takdiri indirim nedeni kabul edilerek suça sürüklenen çocuğun cezasında TCK'nın 62/1. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına' ibarelerinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükme yönelik, istinaf başvurusunun hükümdeki hukuka aykırılığın düzeltilmesi suretiyle esastan reddine' Suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK'nın 31/2. maddesi gereğince yapılan 1/2 oranındaki indirim sonucunda belirlenen 9 yıl hapis cezasının aynı maddenin son cümlesi uyarınca 7 yıla indirilmesi ve takdiri indirimin de bu ceza üzerinden yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması suretiyle cezanın fazla tayini, ve suça sürüklenen çocuk hakkında şahsi hürriyeti sınırlama sonucu doğuran bir hal bulunmamasına rağmen hükümde TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi kanuna aykırı bulunmuş, CMK'nın 280/1-a ve 303/1-f maddeleri uyarınca, hüküm fıkrasından TCK'nın 63. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün tamamen çıkartılması, ayrıca 5237 sayılı TCK'nın 31/2. maddesinin tatbikinden sonraki uygulamanın karardan çıkartılarak yerine 'suça sürüklenen çocuğa verilen 9 yıl hapis cezasının TCK'nın 31/2-son maddesi uyarınca 7 yıl hapis cezasına indirilmesine' ve 'Cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri takdiri indirim nedeni kabul edilerek suça sürüklenen çocuğun cezasında TCK'nın 62/1. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına' ibarelerinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükme yönelik, istinaf başvurusunun hükümdeki hukuka aykırılığın düzeltilmesi suretiyle esastan reddine" karar verilmiştir.

2. Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 28.11.2022 tarihli ve 2021/6032 Esas ve 2022/10646 Karar sayılı kararı ile SSÇ hakkında Bölge Adliye Mahkemesince kurulan hükme yönelik temyiz taleplerinin kabulü ile "Mağdure ve suça sürüklenen çocuğun ifadeleri, tanık beyanları, mağdurenin olay sonrasında alınan iç beden muayenesi sonucu düzenlenen rapor ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı organ sokmak sureti ile çocuğun cinsel istismarına teşebbüs suçunu işlediğine dair cezalandırılmasına yeterli kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı, mevcut hali ile eyleminin TCK'nın 103/1 maddesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek karar verilmesi gerekirken anılan hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi" gerekçesi ile kararın bozulmasına karar verilmiştir.

3. Bozma üzerine Kilis Ağır Ceza Mahkemesinin 24.05.2023 tarihli ve 2023/92 Esas, 2023/202 Karar sayılı kararı ile SSÇ hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103/1, 4, 31/2, 62. maddesi uyarıca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmalarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A.Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdurun beyanları ile yetenilerek hüküm kurulduğuna, bu beyanların tanık beyanları ile doğrulanmadığına, kararın bozulması gerektiğine ilişkindir.

B.Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemi
Mahkemenin Yargıtay bozma ilâmı doğrultusunda karar vererek hata yaptığına, SSÇ’nin nitelikli cinsel istismar suçundan cezalandırılması gerektiğine ilişkindir.

C. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Mahkemenin eksik inceleme ile karar verdiğine, tüm delillerin SSÇ’nin eyleminin teşebbüs aşamasında kaldığını gösterdiğine, üst sınırdan ceza verilmesine ve indirim uygulanmaması gerektiğine ilişkindir.

III. GEREKÇE
Yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin ssç tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından mahkemece kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

IV. KARAR
Gerekçede açıklanan nedenle Kilis Ağır Ceza Mahkemesinin kararında suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdure vekili ve katılan Bakanlık vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMLERİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Kilis Ağır Ceza Mahkemesine, gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
07.05.2024 tarihinde karar verildi.