YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2022/14790 E.  ,  2023/3117 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2021/36 E., 2022/316 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Bakırköy 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.02.2014 tarihli ve 2012/318 Esas, 2014/30 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.
2. Bakırköy 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.02.2014 tarihli ve 2012/318 Esas, 2014/30 Karar sayılı kararının sanık müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay 14. Ceza Dairesinin 15.12.2020 tarihli ve 2016/7527 Esas, 2020/5876 Karar sayılı kararı ile mağdurun resmi kurumda doğduğunun belirlenmesi durumunda 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulama koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken bu hususta herhangi bir değerlendirme yapılmaksızın eksik araştırma ile hüküm kurulması nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.
3. Bakırköy 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.06.2022 tarihli ve 2021/36 Esas, 2022/316 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 62 ve 53 üncü maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanığın Temyiz İstemi
Mahkumiyet kararının kaldırılarak hakkında beraat kararı verilmesine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
İlk derece mahkemesi gerekçesinde;''Olay tarihinde evden kaçan mağdurenin sokakta yürüdüğü sırada sanık ...'nin mağdurenin yanına geldiği, akabinde sanık ile mağdurenin sohbet etmeye başladıkları, sanığın mağdureye yakınlık gösterdiği ve mağdure ile birlikte bir eve gittikleri, geceyi burada birlikte geçirdikleri, mağdure ile sanığın uzanarak, çıplak vaziyette sürtünerek seviştikleri, sabah olduğunda mağdure ile sanığın parka gittiği ve sanığın mağdureyi diğer sanıklarla tanıştıkları, akşamında ise ihbar üzerine polisin mağdureyi aldığı ve sanıkların yakalandığı eve gittikleri olayda,
Sanığın aşamalarla alınan savunmalarında tevilli ikrarda bulunduğu görülmekle, mağdure ile yalnızca sevişmek şeklinde birlikte olduklarını, mağdureye karşı iddia olunan şekilde eylem gerçekleştirmediğini beyanla her ne kadar sanık hakkında mağdure ... ****'ya karşı çocuğun cinsel istismarı suçundan TCK 103/2 maddesi uyarınca cezalandırılması istemiyle mahkememize kamu davası açılmış ise de; Bakırköy Dr. Sadi Konuk Eğitim ve Araştırma Hastanesi Adli Tıp Polikliğinin 60869 sayılı raporuna göre, dış genital doğal, jinekolojik pozisyonda hymen anüler ve açıklığı 0,5 cm olup, duhule müsait olmadığı, yapısında travmatik değişim izlenmediği ve intakt olduğu, ayrıca fiili livata yönünden yapılan muayenesinde perainal ve anal travmatik patoloji izlenmediğinin belirtildiği, bu durumda vücuda organ sokma eyleminin gerçekleştiğinin kabul edilemeyeceği, zira sanığın istikrarlı savunmalarının da bu yönde olduğu, mağdurun gerçek yaşının tespiti yönünden doğum tutanağının celbi hususunda Kozluk Nüfus Müdürlüğüne müzekkere yazıldığı, gelen yazıda mağdurenin hastane doğumlu olduğu, olay tarihinde de on beş yaşını henüz doldurmadığı görülmekle yapılan yargılama toplanan deliller sanığın da aşamalarla alınan savunmaları birlikte değerlendirildiğinde sanığın aşamalarla mağdurun 15 yaşından büyük göründüğüne dair herhangi bir savunmada bulunmadığı, kaldı ki olayın üzerinden uzun bir zaman geçtiği düşünüldüğünde sanığın TCK.30 maddesi uyarınca hata hükümlerinden faydalanmasını gerektirir dosya kapsamında herhangi bir somut ve kesin delil elde edilemediğinden bu noktada sanık ...'nin, çocuk mağdureye karşı TCK 103/1-a maddesinde tanımı yapılan cinsel istismar suçunu işlediği tutanaklar, beyanlar, raporlar ve tüm dosya kapsamından anlaşılmakla sanığın sabit görülen çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı TCK 103/1-a maddesi uyarınca cezalandırılmasına, sanığın yargılama sırasındaki davranışları lehine indirim sebebi sayılarak TCK.62 maddesi uyarınca cezasında takdiri indirim uygulanmasına karar verilerek '' hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE
Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, sanığın yerinde görülmeyen temyiz sebepleri reddedilmiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Bakırköy 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.06.2022 tarihli ve 2021/36 Esas, 2022/316 Karar sayılı kararında sanık tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden sanığın temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

15.05.2023 tarihinde karar verildi.