YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2022/12273 E.  ,  2023/4054 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkumiyet

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Gaziantep 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.09.2013 tarihli ve 2010/304 Esas, 2013/349 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Gaziantep 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.09.2013 tarihli ve 2010/304 Esas, 2013/349 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesinin 23.12.2020 tarihli ve 2016/5931 Esas, 2020/6229 Karar sayılı kararı ile "...Suça sürüklenen çocuğun, aşamalarda mağdureyi on beş yaşından büyük bildiği yönündeki savunması ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olayda 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra hükme varılması gerekirken bu hususta herhangi bir değerlendirme yapılmaksızın eksik gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 230. maddesine muhalefet edilmesi,..." nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3. Gaziantep Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 22.06.2022 tarihli ve 2021/128 Esas, 2022/338 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi
Özetle, mahkemece olay tarihinde mağdurenin on beş yaşından büyük olup olmadığının yeterince tartışılmayıp mağdurenin ve katılanların beyanlarının yeterli görüldüğüne, savunmalarında belirttikleri üzere katılanların müvekkilinin daha fazla ceza alması için gerçek dışı beyanda bulunup mağdurenin de bu yönde beyanda bulunmasını sağladıklarına, katılanların uzun süren yargılama nedeniyle şikayetlerinden vazgeçtiklerine ancak müvekkilinin haksız yere cezalandırılması düşüncesinden vazgeçmediklerine, hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı araştırılmayarak başkaca delil bulunmadığı gerekçesiyle suça sürüklenen çocuğa bozma ilamı öncesindeki aynı cezanın verildiğine, bozma kararı doğrultusunda bozmadan önce dinlenen tanıkların tekrar dinlenilmesi gerektiğine, eksik incelemeyle karar verildiğine, mahkemece her ne kadar bozma ilamına usulen uyulmuş görünse de bozma ilamı doğrultusunda hiçbir araştırma ve inceleme yapmadan fiilen direnme kararı verildiğine, mağdurenin ailesine teslim edilmesinden sonra mağdurenin ailesinin baskısı nedeniyle gerçek dışı beyanda bulunmak zorunda kaldığına, taraflar ve tanık beyanlarından da anlaşılacağı üzere suça sürüklenen çocukla mağdurenin birbirlerini sevip yaşları dolayısıyla da yaptıklarının bir suç olduğunu öngöremediklerinden rızalarıyla birlikte olduklarına, ailesinin ilgisizliği ve baskıları nedeniyle sorun yaşayan mağdurenin müvekkilinine yaşını yanlış söylediğine, mağdurenin yaşı konusunda suça sürüklenen çocuğu kandırdığına, suça sürüklenen çocuğun atılı suçu işlemediğine, beraatine karar verilmesine ve hükmün temyizen bozulması talebine ilişkindir.

B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Özetle, suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan verilen mahkumiyet kararının cezanın miktarı itibarıyle usul ve yasaya aykırı olduğundan bozulması talebine, suça sürüklenen çocuğun mahkeme huzurundaki beyanında mağdurla organ sokmak suretiyle ilişkiye girdiğini ikrar etmiş olup suçun kanuni tanımındaki üst sınırdan cezalandırılmasına ve takdiri indirim uygulanmaması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Olay tarihinde mağdureyle suça sürüklenen çocuk arasında duygusal yakınlık bulunduğu, 2010 Yılının Nisan ayında suça sürüklenen çocuk ve mağdurenin suça sürüklenen çocuğun ikametine gittikleri, evde taraflarından başka kimsenin bulunmadığı, suça sürüklenen çocuğun mağdureyle cinsel ilişkiye girmek istemesi üzerine tarafların vajinal yoldan ilişkiye girdikleri, sonrasında da anal yoldan ilişkiye girdikleri olayda, dosyada mevcut Gaziantep Üniversitesi Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesinin 05.05.2010 tarihli ve 540 sayılı adli rapor içeriğinde katılan mağdurenin anal ve vajinal yoldan cinsel istismara maruz kaldığı, himenin intakt (sağlam) olmadığı ve bakire olmadığı, akut fiili livata ile uyumlu maddi bulguların olduğu, cinsel istismar eyleminin vücuda organ veya sair sokulması suretiyle gerçekleştiğinin bildirildiği ve mağdurenin olayın yaşandığı tarihte on beş yaşından küçük olduğu gözetilerek suça sürüklenen çocuğun üzerine atlı suçtan cezalandırılmasına karar verildiği görülmüştür.

2. Bozma sonrası yapılan yargılamada mağdurenin talimat mahkemesince bozma ilamındaki hususlar hatırlatılarak tekrar dinlendiği, mağdurenin beyanlarında kesin ve net bir şekilde kendisini suça sürüklenen çocuğa on beş yaşından büyük olarak tanıtmadığı ve suça sürüklenen çocuğun yaşının küçük olduğunu bildiği şeklindeki beyanları nazara alınıp, mağdurenin beyanlarının aksini gösteren başkaca bir delilin dosyada bulunmadığı hususları bir arada değerlendirilerek hüküm kurulduğu anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan Bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebepleri reddedilmiş, hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Gaziantep Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 22.06.2022 tarihli ve 2021/128 Esas, 2022/338 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan Bakanlık vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

08.06.2023 tarihinde karar verildi.