YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2022/12197 E.  ,  2023/2495 K.
"İçtihat Metni"İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2021/217 E., 2022/96 K.
SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, tehdit
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî düşme, kısmî onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Bursa 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.04.2014 tarihli ve 2013/224 Esas, 2014/153 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca verilen cezanın ertelenmesine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (d) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Yargıtay (Kapatılan) 14. Ceza Dairesinin 12.04.2021 tarihli ve 2017/77 Esas, 2021/2918 Karar sayılı kararı ile mahkemece olayın tek tanığı konumunda bulunan mağdurenin duruşmada dinlenmeyip, ifade CD'si dahi duruşmada taraflarla birlikte izlenmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası ile belirlenen temel cezanın koşulları oluşmadığı halde aynı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası ile artırılması, suça sürüklenen çocuğun kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan eylemine uyan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrası gereğince mahkûmiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrası uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi, nedeniyle hükümlerin bozulmasına karar verilmiştir.

3. Bursa 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.03.2022 tarihli ve 2021/217 Esas, 2022/96 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı Kanun’un 106 ncı maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 ay 10 gün, 50 nci maddesinin üçüncü ve birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2000 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

4. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 04.09.2022 tarihli ve 9-2022/95513 sayılı düşme ve onama talepli Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi
Suça sürüklenen çocuk hakkında takdiri indirim uygulanmaksızın, üst haddden cezalar verilmesi ve mevzuat gereğince lehlerine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinden bahisle kararın bozulması istemine yöneliktir.

B. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemi
Suça sürüklenen çocuğun cinsel istismar ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemlerini cebir ve tehditle gerçekleştirdiği, bu sebeple suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası ile 109 uncu maddesinin ikinci fıkrasının uygulanması gerektiği, ayrıca suça sürüklenen çocuk hakkında takdiri indirim uygulanmaması gerektiğinden bahisle kararın bozulması istemine yöneliktir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi
Suça sürüklenen çocuk hakkında verilen kararın eksik inceleme sonucu alındığı, dolayısıyla usul ve kanuna aykırı olan kararın bozulması istemine yöneliktir.

III. OLAY VE OLGULAR
Suça sürüklenen çocuğun, mağdurenin arkadaşının abisi olduğu, olay tarihinde mağdurenin evinin yakınındaki metruk evde bulunan kedilere bakmak için bu yere gittiği sırada suça sürüklenen çocukla karşılaştığı, mağdurenin suça sürüklenen çocuğu daha önceden tanıdığı ve arkadaşının evlerine de gittiği için suça sürüklenen çocuğun kendisiyle birlikte gelmesinden endişe duymadığı, ancak metruk evin içine girdikten sonra suça sürüklenen çocuğun kapıyı kapattığı ve mağdureye aniden sarılarak mağdurenin cinsel bölgesini ve göğüslerini eliyle okşamaya başladığı, bu sırada suça sürüklenen çocuğun cinsel organını çıkartıp mağdurenin eliyle kendi cinsel organına dokunmasını sağladığı, bu olayın yaklaşık on-on beş dakika kadar sürdüğü, daha sonrasında mağdurenin bir şekilde suça sürüklenen çocuğun yanından kaçtığı, mağdure giderken suça sürüklenen çocuğun mağdureye yönelik bu olanları birilerine anlatırsan seni gebertirim şeklinde söz söylediği, mağdurenin ruh sağlığına ilişkin 6. Adlî Tıp İhtisas Kurulu Raporuna göre olay nedeniyle ruh sağlığının bozulmadığı, olay tarihi üzerinden geçen zaman da dikkate alındığında mağdurenin Mahkeme huzurunda alınan beyanı ile soruşturmada alınan beyanı arasında olayın oluş şekli bakımından farklılıklar bulunmadığı, mağdurenin yaşı ve suça sürüklenen çocuk ile aralarında herhangi bir husumetin bulunmayışı da dikkate alındığında mağdurenin beyanlarına itibar edilmesi gerektiği, suça sürüklenen çocuğun savunmasının suçtan kurtulmaya yönelik olduğu bu nedenle itibar edilmemesi gerektiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
1. Bozma sonrası yapılan yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşılmıştır.

2. Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu açısından zamanaşımı süresi dolmadığı anlaşıldığından Tebliğnamede bu suç yönünden kamu davasının düşmesi yönündeki görüşe iştirak olunmamıştır.

B. Tehdit Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Suça sürüklenen çocuğa isnat edilen tehdit suçunun 5237 sayılı Kanun'un 106 ncı maddesinin birinci fıkrasında düzenlenip, öngörülen cezanın üst sınırı itibarıyla aynı Kanun'un 66 ıncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ile ikinci fıkrasında belirtilen 5 yıl 4 aylık olağan dava zamanaşımına tabi bulunduğu, Mahkemenin suça sürüklenen çocuk hakkında bozma öncesi tehdit suçundan hüküm kurmayı unuttuğu, bu nedenle zamanaşımını en son kesen 03.09.2013 tarihli sorgu ile diğer hükümlerin temyiz incelemesinde bozulması üzerine gerçekleştirilen yargılama neticesinde işbu temyize konu hüküm tarihi arasında bu sürenin geçtiği gözetilerek davanın düşmesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması kanuna aykırı bulunmuştur.

C. Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
1. Bozmaya uyularak; yapılan yargılamaya, dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde gösterilen ve değerlendirilen delillere, oluşa ve mahkemenin soruşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Ceza Genel Kurulunun 03.04.2018 tarihli ve 2017/853 Esas, 2018/135 Karar sayılı ilâmı ve 09.02.2016 tarihli ve 2014/71 Esas, 2016/42 Karar sayılı ilâmı da gözetildiğinde, bozma öncesi verilen ve yalnızca suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyiz edilen 24.04.2014 tarihli hükümde, hükmolunan hapis cezasının ertelendiği gözetilmeden, bozma kararından sonra hakkında mahkûmiyet hükmü kurulan sanık hakkında 5271 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrasına aykırı olarak erteleme hükümleri uygulanmayarak kazanılmış hak kuralının ihlal edilmesi kanuna aykırı bulunmuştur.

2. Bozma gerekçesine göre Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak olunmamıştır.

V. KARAR
A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Bursa 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.03.2022 tarihli ve 2021/217 Esas, 2022/96 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdure vekili ve katılan Bakanlık vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdure vekili ve katılan Bakanlık vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Tehdit Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle Bursa 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.03.2022 tarihli ve 2021/217 Esas, 2022/96 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan mağdure vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuk hakkındaki kamu davasının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

C. Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (C) bölümünde açıklanan nedenle Bursa 4. Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.03.2022 tarihli ve 2021/217 Esas, 2022/96 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği Tebliğname’ye aykırı olarak oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

26.04.2023 tarihinde karar verildi.

Hükme iştirak eden üye ...'un karar yazımından önce 28.07.2023 tarihinde vefat etmesi nedeniyle imza eksikliğinin giderilemediğine dair 5271 sayılı CMK'nın 232/5. maddesine istinaden düşülen iş bu şerhin altı imzalanmıştır.