YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/8235 E.  ,  2024/1240 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2014/299 E., 2015/158 K.
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, hükmün açıklanmasının geri bırakılması
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Her ne kadar Tebliğname'de suça sürüklenen çocuk ... ... hakkında şantaj ve özel hayatın gizliliğini ihlal suçlarından verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarına ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan verilen beraat kararına yönelik Tebliğname'de görüş bildirilmiş ise de bu kararlara karşı ayrıca temyiz başvurusunda bulunulmadığı tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 231 inci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarının; Yargıtay Ceza Genel Kurulunun, 03.02.2009 tarihli ve 2008/11-250 Esas, 2009/13 Karar sayılı kararı ile 5271 sayılı Kanun’un 231 inci maddesinin on ikinci fıkrası gereği itiraz yoluna tabi olduğu, temyizinin mümkün olmadığı ve aynı Kanun’un 264 üncü maddesinin birinci fıkrasında yer verilen “Kabul edilebilir bir başvuruda kanun yolunun veya merciin belirlenmesinde yanılma, başvuranın haklarını ortadan kaldırmaz.” şeklindeki düzenleme dikkate alınarak kanun yolu incelemesinin itiraz merciince yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun'un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ - OLAY VE OLGULAR
İzmir (Kapatılan) 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.05.2015 tarihli ve 2014/299 Esas, 2015/158 Karar sayılı kararı ile;
1. Suça sürüklenen çocuk ...'in, farklı zamanlarda on beş yaşını ikmal etmeyen mağdurenin cinsel bölgelerine dokunması ve mağdurenin rızası dahilinde mağdure ile organ sokmak suretiyle ilişkiye girmesi nedeniyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesi ve 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına; yine suça sürüklenen çocuk ...'in on beş yaşından küçük mağdurenin birden fazla kez hürriyetini engellemesi şeklinde gerçekleştirdiği eylemleri neticesinde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve cezasının ertelenmesine karar verilmiştir.
2. Suça sürüklenen çocuk ...'nin, suça sürüklenen çocuk ...'n evinde 28.02.2014 tarihinde on beş yaşından küçük mağdureye organ sokmaya teşebbüs etmesi nedeniyle çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına; yine suça sürüklenen çocuk ...'nin on beş yaşından küçük mağdurenin birden fazla kez hürriyetini engellemesi şeklinde gerçekleştirdiği eylemleri neticesinde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve cezasının ertelenmesine,
3. Suça sürüklenen çocuk ...'nın, 28.02.2014 tarihinde on beş yaşından küçük mağdureyle mağdurenin rızasıyla organ sokmak suretiyle ilişkiye girmesi nedeniyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ve 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına,
4. Suça sürüklenen çocuk ...'ın, on beş yaşından küçük mağdureye organ sokmaya teşebbüs etmesi nedeniyle çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve cezasının ertelenmesine,
Karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi
Suça sürüklenen çocuk hakkında mahkumiyete yeter hiçbir delil, belge veya beyan bulunmamasına rağmen suça sürüklenen çocuk hakkında müsnet suçlardan mahkûmiyet hükümleri kurulmasının hukuka aykırı olduğu yönündedir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağdurenin gömleğinde ve suça sürüklenen çocuğun evinde yapılan DNA incelemesine ait sonuçların mahkemece yanlış yorumlandığı, dosyada suça sürüklenen aleyhine hiçbir delilin bulunmadığı, açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan mahkûmiyet hükümlerinin hukuka aykırı olduğu yönündedir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi
Suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı suçları işlediğine dair mağdurenin soyut iddialarından başka hiçbir delil bulunmadığı halde sadece mağdurenin soyut iddiaları dayanak alınarak suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına karar verildiği, mağdurenin suça sürüklenen çocuktan beklediği duygusal karşılığı görememesi üzerine bu şekilde isnatlarda bulunduğu, açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk hakkında müsnet suçlardan mahkumiyet hükümleri kurulmasının hukuka aykırı olduğu yönündedir.

D. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi
Mağduenin beyanlarının soyut, çelişkili ve inandırıcılıktan uzak olduğu, mahkemenin suça sürüklenen çocuk hakkındaki değerlendirmesinin mağdurenin iddialarından fazla olduğu, suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci cümlesinden ek savunma hakkı verilmeyerek savunma haklarının kısıtlandığı beyanlarıyla hükümlerin bozulmasına yöneliktir.

E. Katılan ... Vekilinin Temyiz İstemi
Suça sürüklenen çocuklar hakkında 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin üçüncü maddesinin ve birbirlerinin eylemine katkıları nedeniyle 43 üncü maddesinin uygulanması gerektiği beyanıyla hükümlerin katılan mağdure lehine bozulmasına yöneliktir.

F. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İstemi
Sürüklenen çocuklardan ... hakkında 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin üçüncü maddesinin uygulanmaması, suça sürüklenen çocuklardan ... ve ... ve ... hakkında 103 üncü maddesinin üçüncü maddesi ile birbirlerinin eylemine katkıları nedeniyle 43 üncü maddesinin uygulanmaması hatalı bulunmuştur.

III. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Suça sürüklenen çocuklar hakkında 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarının; Yargıtay Ceza Genel Kurulunun, 03.02.2009 tarihli ve 2008/11-250 Esas, 2009/13 Karar sayılı kararı ile 5271 sayılı Kanun’un 231 inci maddesinin on ikinci fıkrası gereği itiraz yoluna tabi olduğu, temyizinin mümkün olmadığı ve aynı Kanun’un 264 üncü maddesinin birinci fıkrasında yer verilen “Kabul edilebilir bir başvuruda kanun yolunun veya merciin belirlenmesinde yanılma, başvuranın haklarını ortadan kaldırmaz.” şeklindeki düzenleme dikkate alınarak kanun yolu incelemesinin itiraz merciince yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... ve ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından yerinde görülmeyen temyiz sebepleri reddedilmiştir.
Açıklanan nedenlerle Tebliğnamede hükümlerin bozulmasını isteyen görüşe iştirak edilmemiştir. Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında suç tarihinin 28.02.2014 olarak mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Suça sürüklenen çocuğun suça konu ilk eyleminde mağdure ile olay günü parkta buluşarak mağdureye cinsel istismarda bulunması dışında onun hürriyetini kısıtlayan başkaca bir hareketin bulunmaması nedeniyle sanığın eyleminin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı ve suça sürüklenen çocuğun suça konu ikinci eylemi olan mağdureyi arkadaşı Kasım'ın evine götürmesi eylemi nedeniyle de 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesi bağlamında zincirleme suç hükümlerinin uygulanamayacağı hususları gözetilmeden yazılı şekilde mahkûmiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

D. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüs Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Suça sürüklenen çocuk ...’nin kendi pantolonunu çıkararak mağdureden cinsel organını yalamasını ve cinsel organını ağzına almasını istemesi ve cinsel organına prezervatif takarak mağdurenin vajinasına cinsel organını sokmak için uğraşması ancak cinsel organının sertleşmemesi nedeniyle sokamaması, suça sürüklenen çocuk ...'ın, mağdureyi oturduğu koltuğa çekip, kendi alt giysilerini çıkararak, cinsel organını mağdurenin vajinasına sokmak istemesi ancak mağdurenin kabul etmememesi üzerine mağdurenin göğüslerini yalayıp dudaklarını öpmesi şeklinde suça sürüklenen çocukların eylemlere ilişkin olarak başladıkları icrai harekerleri sonuna kadar götürebilme imkanı bulunduğu halde mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında ciddi bir engel neden olmaksızın kendiliğinden bıraktıkları anlaşılmış olup mevcut haliyle sübuta ... eylemlerin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçlarını oluşturduğu gözetilerek hükümler kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkûmiyet kararları verilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

IV. KARAR
A. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden;
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle dava dosyasının, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle İNCELENMEKSİZİN İADESİNE,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... ve ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle İzmir (Kapatılan) 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.05.2015 tarihli ve 2014/299 Esas, 2015/158 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocukların müdafileri, katılan ... vekili ve o yer Cumhuriyet savcısı tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocukların müdafileri, katılan ... vekili ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçu ile Suça Sürüklenen Çocuk ... ve ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüs Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçe (C) ve (D) bölümlerinde açıklanan nedenlerle İzmir (Kapatılan) 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 26.05.2015 tarihli ve 2014/299 Esas, 2015/158 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafileri, katılan ... vekili ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye farklı gerekçeyle uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

15.02.2024 tarihinde karar verildi.

...