YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/7458 E.  ,  2023/7660 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2014/78 E., 2015/83 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin sürelerinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Suça sürüklenen çocuk hakkında İstanbul 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 20.03.2015 tarihli ve 2014/78 Esas, 2015/83 Karar sayılı kararı ile;
a) Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 6545 sayılı değişiklikten önceki 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci ve 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına,
b) Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca beraatine,
Karar verilmiştir.

2. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 02.01.2019 tarih ve 14- 2015/264474 sayılı bozma görüşlü tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği
Özetle, katılan mağdurenin çelişkili beyanlarının olduğuna, eksik araştırmayla karar verildiğine, kararın usul ve kanuna aykırı olması sebebiyle suça sürüklenen çocuk lehine bozulması gerektiğine ilişkindir.

B. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği
Özetle, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan eksik ceza verildiğine ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluşması sebepleriyle hükümlerin suça sürüklenen çocuk aleyhine bozulması gerektiğine ilişkindir.

C. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği
Özetle, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluştuğuna ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu açısından katılan mağdurenin rapora göre ruh sağlığı bozulduğu belirtildiğinden eksik cezaya hükmolunması sebepleriyle hükümlerin bozulması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mahkemece; '' Suça sürüklenen çocuk ile mağdurenin olay tarihinden 4 gün önce tanıştıkları, olay günü mağdure ile Suça sürüklenen çocuğun buluştuğu, Suça sürüklenen çocuğun mağdureyi evine davet ettiği ve Suça sürüklenen çocuğun evine gittikleri, mağdurenin eve rızasıyla gittiği, ev içerisinde Suça sürüklenen çocuğun mağdureyi öpmeye başladığı, mağdurenin ileri gitmek istemediğini belirttiği, tuvalete girdiği, Suça sürüklenen çocuğun geldiği kolundan tuttuğu onu zorla yatak odasına sürüklediği ve zorla organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar suçun işlediği, mağdurede 11.02.2014 tarihli rapor içeriğine göre darp cebir izleri de bulunduğu yine hymen muayenesinde taze kanamalı yırtık olduğunun tespit edildiği, Adli Tıp 6 İhtisas Kurulunun 29 Ağustos 2014 tarihli raporuna göre; mağdurede subklinik travma sonrası stres bozukluğu artı major depresyon bulgularına yer verildiği ve bu psikiyatrik tablonun cinsel istismara bağlı olarak gelişebileceği gibi cinsel istismar olmaksızın başka olay ya da olaylara bağlı olarak da psiko sosyal stres ve çatışmalar sonucu ortaya çıkabileceğinin ve ruh sağlığının kalıcı olarak bozulmuş olduğunun belirtildiği, Suça sürüklenen çocuğun nitelikli cinsel istismar suçu ile lehine sonuç doğuran 6545 sayılı Kanunla değişiklik öncesi 5237 sayılı Kanunun 103/1-b maddesi delaletiyle 103/2 maddesini ihlal ettiği suçun işleniş biçimi işlendiği zaman ve yer suçta ... zarar ve tehlike boyutu ve her ne kadar 5237 sayılı Kanunun 103/6 madde SSÇ hakkında tatbik edilmemiş olsa da; mağdurda meydana gelen zarar gözetildiğinde aynı Yasanın 61 maddesine göre yapılan değerlendirme sonucunda temel cezasının teşdid uygulaması yapılarak 10 yıl hapis olarak belirlenmesi gerektiği 43. maddenin uygulanma koşullarının olayda yer almadığı zira iddia edilen iki ilişki arasında zaman aralığı bulunmadığı, Adli Tıp 6 İhtisas Kurulu rapor içeriğine göre mağdurda mevcut travma sonrası stres bozukluğu ve major depresif halinin cinsel istismara bağlı olarak gelişebileceği gibi başka olay ya da olaylara bağlı olarak gelişen psiko sosyal stres ve çatışmalar sonucu da ortaya çıkabileceğinin belirtilmesi karşısında 5237 sayılı Kanunun 103/6 maddenin uygulama koşullarının olayda var olduğu olay nedeniyle ruh sağlığının bozulduğu kanıtlanamadığından 5237 sayılı Kanunun 103/6 maddenin Suça sürüklenen çocuk hakkında uygulanmaması gerektiği suç tarihinde suça sürüklenen çocuğun 15-18 yaş grubunda olduğu, bu nedenle 5237 sayılı Kanunun 31/3 madde uyarınca suça sürüklenen çocuğun cezasında 1/3 oranında indirim yapmak gerektiği, suç tarihindeki suça sürüklenen çocuğun yaşı ve cezanın gelecek yaşantısındaki olası olumsuz etkisinin asgari düzeyde kalması için 5237 sayılı Kanunun 62 maddesi uyarınca takdiren cezasında 1/6 oranında indirim yapmak gerektiği kanaatine varılmış sonuçta nitelikli cinsel istismar suçundan cezası 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası olarak belirlenmiştir. 6545 sayılı Kanunla değişiklik sonrası nitelikli cinsel istismar suçundan suça sürüklenen çocuk hakkında ceza verilmesi halinde 6545 sayılı Kanunla değişik 5237 sayılı Kanunun 103/1-b madde delaletiyle 103/2 maddesi uyarınca ve aynı yasanın 61 maddesi uyarınca yapılan değerlendirme sonucunda yasa hükmünde asgari 16 yıl hapis cezası öngörülmesi karşısında teşdid uygulaması yapılarak 18 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Yasanın 31/3 maddesi uyarınca cezasında 1/3 oranında indirim yapılarak 12 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına aynı Yasanın 62 maddesi uyarınca takdiren cezasında 1/6 oranında indirim yapılarak 10 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar vermek gerekeceğinden, 6545 sayılı Kanun ile değişiklik öncesi 5237 sayılı Kanunun hükümleri suça sürüklenen çocuk lehine sonuç doğurduğundan bu doğrultuda uygulama yapılmıştır. Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden açılan kamu davasında nitelikli cinsel istismar suçunun gerçekleştiği konuta mağdurenin rızasıyla gitmiş olması, mağdureye suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirilen cebirin amacının nitelikli cinsel istismar suçuna yönelik olması olguları gözetildiğinde bu suçtan açılan kamu davasında suçun yasal unsurları bulunmadığından suça sürüklenen çocuğun 5271 sayılı kanunun 223/2-a maddesi uyarınca beraatine karar vermek gerekmiştir.'' şeklindeki gerekçelerle ile hükümler kurulduğu anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçu Yönünden
1. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı gözetildiğinde kurulan beraat hükmünde hukuka aykırılık bulunmamıştır.
2. Aynı gerekçelerle tebliğnamede bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçu Yönünden
1. Kayden 10.10.1997 tarihinde doğup suç tarihinde on altı yaşında olan katılan mağdurenin suça sürüklenen çocuğun annesiyle yaşadığı eve rızasıyla gittiği ve katılan mağdurenin vücudunda oluşan darp ve cebir izlerinin katılan mağdurenin beyanları ile suça sürüklenen çocuğun savunmasına göre katılan mağdurenin yatağa çarpması sonucu oluşabileceği gözetildiğinde katılan mağdurenin direnç gösterdiğini ifade etmesine rağmen buna ilişkin raporda başkaca herhangi bir bulgu bulunmadığı anlaşılan olayda suça sürüklenen çocuğun eylemini zorla gerçekleştirdiğinin şüphede kalması sebebiyle mevcut haliyle reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.
2. Aynı gerekçelerle Tebliğnamedeki başka sebeple bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR
A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (A) bölümde açıklanan nedenlerle İstanbul 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 20.03.2015 tarihli ve 2014/78 Esas, 2015/83 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdure vekili ve o yer Cumhuriyet savcısı tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdure vekili ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 20.03.2015 tarihli ve 2014/78 Esas, 2015/83 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii, katılan mağdure vekili ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

22.11.2023 tarihinde karar verildi.