YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/5889 E.  ,  2023/5278 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2014/315 E., 2015/143 K.
SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
Burdur Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.04.2015 tarihli ve 2014/315 Esas, 2015/143 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası ile 43 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan 5237 sayılı Kanun 109 inci maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ile beşinci fıkrası uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği; yeterli delil olmadan sanık aleyhine hüküm kurulduğuna, somut olayın yeterince aydınlatılmadığına ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Mahkemece "Yapılan tüm yargılama kapsamı, toplanan tüm deliller, alınan sanık savunması, katılan/mağdurun beyanları ve tüm dosya kapsamına göre; Suç tarihinde, katılan/mağdurun 15 yaşını ikmal etmeyen çocuk olduğu, berberde çıraklık yaptığı, olay gününden 1 gün önce de sanığın katılan/mağdurun çalıştığı berber dükkanına gelerek katılan/mağdurun yanaklarından cinsel amaçlı öptüğü, ertesi günü yine mağdurun çırak olarak çalıştığı berber dükkanına gelip işyeri sahibine evindeki çanak antenin ayarlanması için katılan/mağdurla eve gitmesi yönünde izin istediği, katılan/mağduru alarak motorsikletle evine götürdüğü, anten ayarını yaptırıp daha sonrasında sanığın üzerindeki kıyafetleri çıkarttığı, katılan/mağdura kendisine masaj yapmasını istediği, beline masaj yaptırdığı, kendisine sarılmasını öpmesini istediği, katılan/mağdurun evden çıkmak istediği, ancak sanık tarafından evin kapılarının kilitlenmiş olduğu, katılan/mağdurun çıkamadığı, daha sonra sanığın üzerini giyinip kapıyı açtığı ve katılan/mağdurun evden ayrıldığı, sanığın böylece 15 yaşın ikmal etmeyen çocuğa yönelik aynı suçu işleme icrası kapsamında aynı mağdura yönelik birden fazla sarkıntılık düzeyini aşacak şekilde cinsel istismar suçunu zincirlemeli olarak işlediği mahkememizce kabul edilerek, sanığın eylemine uyan ve lehine olduğu olduğu anlaşılan, suç tarihi itibariyle yürürlükte bulunan (6545 sayılı Yasa ile yapılan değişiklikten önceki) 5237 sayılı TCK'nun 103/1-a delaletiyle 103/1, 43/1, 53, 63, 58 maddeleri gereğince cezalandırılmasına karar vermek gerekmiş; yine sanığın 15 yaşını ikmal etmeyen çocuğu hukuka aykırı şekilde evine cinsel amaçlı götürerek kapıyı kilitlemek suretiyle hürriyetinden yoksun kıldığından eylemine uyan TCK 109/1-3-f, 5, 53, 63, 58 maddeleri gereğince cezalandırılmasına karar verilmiştir.
6545 sayılı yasanın 59. Maddesi ile değişik 5237 sayılı TCK nun 103/1. Maddesi ile değişiklikten önceki halinin karşılaştırılması;
"Sanığın 6545 sayılı yasanın 59. Maddesi ile değişik 5237 sayılı TCK nun 103/1-b maddesi delaletiyle TCK 103/1. maddesi gereğince suçun işleniş biçimi, işlendiği zaman ve yeri, failin kastının ağırlığı, güttüğü amaç ve saiki nazara alındığında takdiren sanığın 8 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,
Sanık eylemini zincirleme şekilde gerçekleştirdiğinden sanığa verilen cezadan TCK nun 43/1. maddesi gereğince takdiren 1/4 oranında arttırım yapılarak sanığın 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,
Sanığın yargılama sürecindeki olumlu davranışları cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri gibi hususlar takdiri indirim sebebi kabul edilerek 5237 sayılı TCK nun 62/1. maddesi gereğince sanığın cezası takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

Değşiklikten önceki 5237 sayılı TCK nun uygulanmasında ise; "5237 sayılı TCK nun 103/1-a maddesi delaletiyle TCK 103/1. maddesi gereğince suçun işleniş biçimi, işlendiği zaman ve yeri, failin kastının ağırlığı, güttüğü amaç ve saiki nazara alındığında takdiren teşdide sanığın 4 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,
Sanık eylemini zincirleme şekilde gerçekleştirdiğinden sanığa verilen cezadan TCK nun 43/1 maddesi gereğince takdiren 1/4 oranında arttırım yapılarak sanığın 5 Yıl hapis cezası ile cezalındırılmasına,
Sanığın yargılama sürecinde mahkemeye saygılı davranışı lehine takdiri indirim sebebi kabul edilerek 5237 sayılı TCK nun 62/1. maddesi gereğince sanığın cezası takdiren 1/6 oranında indirilerek sanığın 4 Yıl 2 Ay Hapis Cezası ile cezalandırılmasına,
Şeklinde olduğu, bu duruma göre 6545 sayılı yasayla yapılan değişiklikten önceki 5237 sayılı TCK nun uygulanmasının sanığın daha lehine olduğu anlaşılmıştır.
Sanığa Burdur Ağır Ceza Mahkemesinden 2000/61-128 esas karar sayılı ilamı ile cinsel istismar suçundan sonuç olarak 11 Yıl 6 Ay 18 Gün Hapis Cezasının verildiği ve bu cezanın 25.01.2011 tarihinde kesinleştiği, halen infazının devam ettiği anlaşıldığından sanık hakkında 5237 sayılı TCK nun 58/1-6 maddesi gereğince sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar vermek gerekmiş; sanığın mahkumiyetine ilişkin aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur." şeklindeki gerekçeyle kabul edilmiştir.

IV. GEREKÇE
A. Sanık Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, kararda hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B. Sanık Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
5271 sayılı Kanun'un 225 inci maddesinin birinci fıkrasında "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenleme nazara alınarak yapılan değerlendirmede, 23.10.2012 günlü iddianameyle sanık hakkında yalnızca 11.03.2012 tarihli eylemine ilişkin kamu davası açılıp bunun dışında gerçekleşen başka bir eyleme yönelik açılmış dava bulunmadığı gözetilmeden, 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği artırım uygulanarak yazılı şekilde fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR
A. Sanık Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Burdur Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.04.2015 tarihli ve 2014/315 Esas, 2015/143 Karar sayılı kararında sanık müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden sanık müdafiinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Sanık Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle Burdur Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.04.2015 tarihli ve 2014/315 Esas, 2015/143 Karar sayılı kararırına yönelik sanık müdafinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

18.09.2023 tarihinde karar verildi.