YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/5514 E.  ,  2023/7401 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2013/178 E., 2014/304 K.
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk (ssç) hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığının 30.10.2013 tarihli iddianamesi ile SSÇ'nin 31.07.2013 tarihinde işlediği çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesi ve 31 inci maddesinin ikinci fıkrası; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ve aynı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, 31.07.2013 tarihinde 1 yıl önce işlediği çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesi ve 31 inci maddesinin ikinci fıkrası; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ve aynı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

2. Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.12.2014 tarihli ve 2013/178 Esas, 2014/304 Karar sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuğun 31.07.2013 tarihinden bir yıl önce işlediği iddia olunan çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca ayrı ayrı beraatine; 31.07.2013 tarihinde işlediği çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, aynı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca bu cezanın ertelenmesine karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 22.03.2018 tarihli ve 14-2015/164023 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği
Kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna, SSÇ'nin mağdura yönelik 31.07.2013 tarihinden önce işlediği isnat olunan suçlardan mahkumiyet hükümleri kurulması gerektiğine, 31.07.2013 tarihinde işlediği kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise alt sınırdan ceza tayininin usul ve kanuna aykırı olduğuna ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara yöneliktir.

III. OLAY VE OLGULAR
Temyizi kapsamına göre;
Mahkemenin Kabulü
1. Tüm dosya kapsamı, olay tutanağı, iddianame, SSÇ ve müdafiinin savunmaları, katılanların aşamalardaki ifadeleri, tanık beyanları, nüfus ve adli sicil kayıtları ve sosyal inceleme raporu, Adli Tıp Kurumu Bakırköy Şube Müdürlüğünün raporu, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun raporu ve dosyadaki tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde; 31.07.2013 tarihinde SSÇ'nin, 6 yaşında bulunan mağduru, boş dükkana götürüp kapısını da kilitleyerek kendi ve mağdurun pantolonunu indirip onu sesini çıkarmaması aksi halde döveceğini söylemek suretiyle tehdit ettiği, mağduru kucağına oturttuğu ve onun karnından tutarak yukarıya doğru kaldırıp indirip sürtünmek suretiyle cinsel istismarda bulunduğu, olay yerine gelen mağdurun annesinin dükkanın kısmen açık olan pencere perdesi aralığından baktığında altı çıplak vaziyette mağdur oğlunu görmesi üzerine bağırıp, tepki vermesi üzerine mağdurun ağlayarak olayı annesine aktardığı, 1 yıl önce de SSÇ'nin benzer mahiyetteki eylemine maruz kaldığını ifade ettiği, mağdurun eylem sırasında canının yanmadığını ifade etmesinin cinsel istismarın vücuda organ sokmak suretiyle gerçekleşmediğini ortaya koyduğu, Kriminal Polis Labaratuvarı Müdürlüğünün 01.10.2013 gün ve 7310 sayılı ekspertiz raporunda da olaydan hemen sonra alınan mağdura ait beyaz renkli külot üzerinde herhangi bir kan ve meni lekesine de rastlanılmadığının anlaşıldığı, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 29.08.2014 gün ve 4460 no'lu raporu ile olaydan dolayı mağdurun travma sonrası stres bozukluğu diye tabir edilen psikiyatrik tablonun ruh sağlığını etkilediği ancak ruh sağlığını bozacak mahiyet ve derecede olmadığının bildirildiği, yaşı nedeniyle rıza beyan edemeyecek durumda bulunduğu sabit olup; SSÇ hakkında vücuda organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismara teşebbüs suçundan kamu davası açılmış ise de; SSÇ'nin organ sokmaya çalıştığı yönünde her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği gibi Polis Kriminal Labaratuarının ekspertiz raporunda SSÇ'nin menisini içeren herhangi bir delil elde edilemediği, ayrıca mağdurun soyut bir şekilde "Popoma erkeklik organını soktu" şeklinde beyanda bulunmasına rağmen "Popom acımadı" şeklinde ifadeler kullandığı, mağdurun yaşı itibariyle bu durumu ayırt edecek nitelikte olmadığı gibi vücuda organ sokma suretiyle cinsel istismara teşebbüs açısından SSÇ'nin cezalandırılması için her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği, SSÇ'nin mağdurun annesinin yakında olduğunu bildiği için mağduru kucağına oturttuğu ve daha ileri boyutta eylemde bulunmadığı, dolayısıyla eylemin basit cinsel istismar boyutunda kaldığı, yine SSÇ'nin suç tarihinde 6 yaşlarında olan mağdura karşı bu suçu işlerken tehdit ettiği, kapıyı kilitlediği, SSÇ'nin bu hareketinin mağdurun suça karşı mukavemetini kıracak ölçüde olduğu ve suçun tehdit ile işlendiği ve bu amaçla hürriyetinden yoksun kılma suçunu da işlediği sonuç ve kanaatine ulaşılmakla, suç tarihinde on iki-on beş yaş grubunda bulunan SSÇ'nin ve Bakırköy Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 01.08.2013 gün ve 12986 sayılı raporu ile üzerine atılı suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince geliştiği anlaşıldığı ve SSÇ'nin yaşı küçük mağdura tehdit suretiyle basit cinsel istismarda bulunduğu ve bu amaçla hürriyetinden yoksun kıldığı şeklindeki eylemine uyan hukuki süreçte belirtildiği şekilde cezalandırılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

2. 31.07.2013 tarihinden bir yıl kadar önce işlendiği iddia edilen çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu açısından, mağdurun zaman ve olayın oluş şeklini belirtmeksizin "1 yıl kadar öncede bana bu şekilde suç işlendi" şeklinde beyanda bulunduğu, bu iddiasını ispat edecek herhangi bir delil elde edilemediği gibi, mağdurun kovuşturma evresindeki ifadesinde bu anlatımı ile çelişecek şekilde "1-2 gün öncede aynı şekilde suç işledi." şeklindeki beyanının da soyut olduğu, bu konuda kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği, sadece suç tarihinde 6 yaşlarında olan mağdurun bu beyanına dayanılarak mahkumiyet hükmü kurulamayacağı, bu iddianın şüpheli bir durum arz ettiği, şüphenin sanık lehine yorumlanması gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşılmakla, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında 31.07.2013 Tarihinden Bir Yıl Önce İşlediği İddia Olunan Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre, yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı anlaşılmakla hükümlerde hukuka aykırılık bulunmamış, temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında 31.07.2013 Tarihinde İşlediği Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
1. Mağdurun kovuşturma aşamasında alınan beyanında soruşturmadaki beyanından farklı olarak, olay günü kendiliğinden suça sürüklenen çocuğun bulunduğu dükkana gittiği ve suça sürüklenen çocuğu görmesi üzerine içeri girdiğine dair beyanda bulunduğu nazara alındığında, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenleme gereği; hürriyeti tahdit eyleminin cebir, tehdit veya hile ile gerçekleşme şartının nasıl sağlandığı ve mağdurun soruşturma aşamasındaki beyanına neden üstünlük tanındığı gerekçelendirilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,
2. Suça sürüklenen çocuk hakkında düzenlenen farik-mümeyyizlik raporunun çocuğun cinsel istismarı suçuna ilişkin olup, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçuna ilişkin görüş içermemesi,
hukuka aykırı bulunmuştur.

3. Bozma sebeplerine göre onama isteyen Tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir.

V. KARAR
A. Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında 31.07.2013 Tarihinden Bir Yıl Önce İşlediği İddia Olunan Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.12.2014 tarihli ve 2013/178 Esas, 2014/304 Karar sayılı kararında katılan mağdur vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan mağdur vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk Hakkında 31.07.2013 Tarihinde İşlediği Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.12.2014 tarihli ve 2013/178 Esas, 2014/304 Karar sayılı kararına yönelik katılan mağdur vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün, 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

08.11.2023 tarihinde karar verildi.