YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/5318 E.  ,  2023/5727 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2011/357 E., 2015/48 K.
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet, beraat
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Burhaniye 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.02.2015 tarihli ve 2011/357 Esas, 2015/48 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci ve altıncı fıkraları uyarınca açılan davada, suça sürüklenen çocuk ...'nin eylemi çocuğun cinsel istismarı kabul edilerek 103 üncü maddenin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 4 ay hapis ve suça sürüklenen
çocuk Mert'in 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 02.03.2018 tarihli ve 2015/148958 sayılı, suça sürüklenen çocuk ... hakkında onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuk ... yönünden süre tutum talebine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuk hakkında beraat kararı verilmesi, ceza verilecekse de, eylemin sarkıntılık aşamasında kaldığı kabul edilerek hüküm kurulması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAYLAR VE OLGULAR
Mahkemesince "Suça sürüklenen çocuk ... hakkında mahkememize mağdur ...'a yönelik nitelikli cinsel istismar suçundan dolayı kamu davası açılmış ise de; alınan beyanlar ve toplanan deliller doğrultusunda yüklenen suçun suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiğinin sabit olmaması nedeniyle CMK'nun 223/2-e maddesi gereğince suça sürüklenen çocuğun atılı suçtan beraatine karar verilmiştir.
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında mahkememize mağdur ...'a yönelik nitelikli cinsel istismar suçundan dolayı açılan kamu davasında; her ne kadar suça sürüklenen çocuk mahkememizce alınan savunmasında suçlamayı kabul etmese de mağdurun aşamalardaki sabit olan beyanları, mağdurun suça sürüklenen çocuğa bu şekilde iftira atmasını gerektirecek bir nedeni ve husumetinin bulunmayışı, alınan beyanlar, toplanılan deliller doğrultusunda mağdurun beyanına itibar edilerek suça sürüklenen çocuğun eyleminin basit cinsel istismar eylemini oluşturduğu kanaatine varılmıştır. Her ne kadar TCK 43. maddesinin uygulanması talep edilmiş ise de eylemin birden fazla gerçekleştirildiğine dair delil bulunmadığından bu madde uygulanmamıştır.
Suça sürüklenen çocuğun cinsel saldırı suçunu işlediği ve 6545 sayılı yasanın 59 madde ile 5237 sayılı TCK.nun 103 madde düzenlenen cinsel saldırı suçunun cezasının artırıldığı anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK.nun 7/2 maddeye göre "suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükümlerine göre değerlendirme yapmak gerekmiştir. Suça sürüklenen çocuk hakkında 6545 sayılı yasa ile değişik 5237 sayılı yasanın hükümleri daha lehe olduğundan değişiklikten sonraki hükümler uygulanmıştır. " şeklinde karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
5237 sayılı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi ve ikinci fıkrasının ilk cümlesi uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin 19.02.2015 tarihli mahkûmiyet kararı olduğu ve bu tarihten, temyiz incelemesi tarihine kadar, 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin gerçekleşmiş olduğu belirlenmiş, bu nedenle Tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Beraat Hükmü Yönünden
09.01.1993 doğumlu olan suça sürüklenen çocuğun, 05.03.2008 tarihinde savcılıkta müdafii huzurunda verdiği ifadesinde mağdur ...'a karşı sürtünme şeklinde gerçekleştirdiği eylemin iki sene önce olduğunu söylemesi karşısında, suç tarihinin 2006 yılı olduğunun anlaşıldığı, bu tarih itibari ile de suça sürüklenen çocuğun on üç yaşında olduğu, 12-15 yaş grubu için Kanun'da öngörülen 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin, suça sürüklenen çocuğun savunmasının alındığı tarihten temyiz incelemesi tarihine kadar gerçekleşmiş olduğu belirlenmiştir.

V. KARAR
Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Burhaniye 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.02.2015 tarihli ve 2011/357 Esas, 2015/48 Karar sayılı kararına yönelik mağdur vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuklar hakkındaki kamu davalarının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

28.09.2023 tarihinde karar verildi.