YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/5245 E.  ,  2023/6339 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2013/50 E., 2015/18 K.
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, şantaj
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî ret, kısmî onama, kısmî bozma

Kayden 01.11.1997 doğumlu olup, kovuşturma evresinde Mahkemece ifadesinin alındığı 14.05.2013 tarihli duruşmada on beş yaşını doldurmuş bulunan mağdurenin, suça sürüklenen çocuklar hakkında şikayetçi olmadığını beyan etmesi karşısında, yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin hükümleri temyize hakkı bulunmadığından, vaki temyiz isteminin reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

Suça sürüklenen çocuklar (SSÇ) hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir oldukları, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Ceyhan Cumhuriyet Başsavcılığının 29.01.2013 tarihli ve 2012/7004 soruşturma numaralı iddianamesi ile SSÇ ... hakkında çocuğun cinsel istismarına teşebbüsten kamu davası açılmıştır.

2. Ceyhan 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.01.2015 tarihli ve 2013/50 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararı ile;
a) SSÇ ...'un çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
b) SSÇ ...'in çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 2 ay hapis, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası ile 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 4 ay hapis, şantaj suçundan aynı Kanun'un 107 nci maddesinin ikinci fıkrası delaletiyle birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 6 ay 20 gün hapis cezası ve 40,00 Türk Lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına,
karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 18.03.2018 tarihli ve 14-2015/114241 sayılı, SSÇ ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs yönünden onama, şantaj suçundan kurulan hüküm yönünden seçenek tedbire çevrilmesi zorunluluğu bulunması nedeniyle bozma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden SSÇ hakkında bu suçtan açılmış bir dava bulunmaması nedeniyle bozma, SSÇ ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hüküm yönünden bozma görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. SSÇ ... Müdafiinin Temyiz İsteği
SSÇ’nin dijital mataryellerinde cinsel ilişki görüntüsü tespit edilmediğini, mağdurenin bu durumu bildiğini, rızasının bulunduğunu ve anlatımlarının çelişkili olduğunu beyanla SSÇ hakkında kurulan hükümlerin bozulması gerektiğine ilişkindir.

B. SSÇ ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Dosya içerisindeki görüntülerde Mahkemenin gerekçesinde belirttiği üzere mağdurenin SSÇ'ye sadece telefonu bırakmasını söylediğini, gerekçenin üçüncü sayfasında mağdurenin zorlama altında olmadığının belirtildiğini, bu nedenle mağdurenin ilişkide rızasının bulunduğunu ancak ilişkinin görüntüye alınmasına karşı çıktığını, görüntülerdeki kişinin mağdure olup olmadığının belli olmadığını, vajinal ya da anal istismar bulgusunun tespit edilemediğini beyanla kararın bozulması gerektiğine ilişkindir.

C. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği
SSÇ ...’in mağdureye yönelik cinsel eylemi nedeniyle 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçundan cezalandırılması, mağdurenin rızasının bulunması nedeniyle SSÇ ...’un eyleminin reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu ve mağdurenin şikayetinden vazgeçtiği dikkate alınarak düşme kararı verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
SSÇ ... ile mağdure arasında duygusal ilişki bulunduğu, diğer SSÇ ...'in ise ortak arkadaşları olduğu, 08.12.2012 tarihinde mağdurenin SSÇ ...'a ait eve gittiği, evde SSÇ ...'un odasına götürdüğü mağdureyle anal yoldan ilişkiye girdiği, SSÇ ...'in ise mağdureye cinsel ilişki teklifinde bulunarak şantaj yaptığı, bunun üzerine mağdurenin içinde bulunduğu zor durum nedeniyle 22.12.2012 tarihinde bir inşaat halindeki binada SSÇ ile buluştuğu, SSÇ'nin burada mağdure ile zorla ilişkiye girmek istediği sırada yapılan ihbar üzerine olay yerine gelen polisler tarafından yakalandığı ve eyleminin teşebbüs aşamasında kaldığı iddiasıyla cezalandırılmaları için kamu davası açıldığı, hazırlık aşamasında mağdureyle anal yoldan organ sokma suretiyle rızalı cinsel ilişki yaşadıklarını ikrar eden SSÇ ...'un mahkemede sürtünme suretiyle ilişki yaşadıkları şeklinde savunmada bulunduğu, SSÇ ...'in ise suçlamaları reddettiği, mahkemece yapılan yargılama neticesinde her ne kadar mağdure ile aralarında duygusal ilişki bulunan SSÇ tarafından kayıt altına alınan cinsel ilişki görüntülerinin başlangıcında mağdurenin rızası bulunmakta ise de SSÇ görüntü almaya başladıktan sonra mağdurenin görüntü almaya devam ederse ilişkiye girmeyeceğini ısrarla belirttiği ve elleriyle yüzünü kapattığı ancak SSÇ'nin mağdureyi görüntü çekerken ilişkiye zorladığı ve bu şekilde ilişkiye girdiği anlaşılmakla eyleminin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğu, SSÇ ...'in mesajlaşma kayıtlardan anlaşılacağı üzere mağdureye cinsel ilişkiye girme hususunda şantajda bulunduğunun sabit olduğu ve olay yerine polislerin gelmesi ile eylemlerine son verdiği, mağdureyi tehdit ile olay yerine getirdiği, burada kalmaya ve cinsel ilişkiye zorladığı anlaşıldığından eylemlerinin şantaj, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçlarını oluşturduğu sonucuna varılmış, SSÇ'lerin bu suçlardan mahkumiyetlerine karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
A. Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Yönünden
Kayden 01.11.1997 doğumlu olup, kovuşturma evresinde Mahkemece ifadesinin alındığı 14.05.2013 tarihli duruşmada on beş yaşı içerisinde bulunan mağdurenin, suça sürüklenen çocuklar hakkında şikayetçi olmadığını beyan etmesi karşısında, yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin hükümleri temyize hakkı bulunmadığından, vaki temyiz isteminin reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.

B. SSÇ ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
1. Olayın intikal şekli ve zamanı, mağdurenin beyanları, savunma, raporlar, tutanaklar ve Mahkemenin gerekçesine göre; yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin SSÇ tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, SSÇ hakkında kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmamış, SSÇ müdafiinin sübuta, o yer Cumhuriyet savcısının SSÇ'nin eylemlerinin reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturmasına ve şikayetten vazgeçme nedeniyle düşme kararı verilmesine yönelik temyiz isteklerinin reddine karar verilmesi gerektiği belirlenmiştir.
2. Mahkemenin kabulü ve uygulamasına göre, karar başlığında suç tarihinin 08.12.2012 yerine, 23.12.2012 olarak yazılması mahallinde düzeltilebilir maddi hata olarak kabul edilmiştir.

3. Onama sebebine uygun olarak Tebliğnamede bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir,

C. SSÇ ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
1. Her ne kadar SSÇ'nin şantaj eyleminin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun tehdit unsurunu oluşturması nedeniyle SSÇ hakkında 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde aynı maddenin birinci fıkrası uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuş ise de bu husus aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

2. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin SSÇ tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, SSÇ hakkında kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

3. Onama sebebine ve iddianamede bu suç yönünden anlatım bulunmasına göre Tebliğnamede bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

D. SSÇ ... Hakkında Şantaj Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Suç tarihinde on beş - on sekiz yaş grubunda bulunan SSÇ hakkında açılan kamu davasına konu şantaj suçunun 5237 sayılı Kanun'un 107 nci maddesi kapsamında bulunduğu, aynı Kanun'un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ve ikinci fıkrası uyarınca 5 yıl 4 aylık olağan zamanaşımı süresine tabi olduğu, 5237 sayılı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin 29.01.2015 tarihli mahkûmiyet kararı olduğu ve bu tarihten temyiz incelemesi tarihine kadar, 5 yıl 4 aylık olağan zamanaşımı süresinin gerçekleşmiş olduğu belirlenmiş, zamanaşımından düşme kararı verilmesi gerektiğinden Tebliğnamede bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

E. SSÇ ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüsten Kurulan Hüküm Yönünden
1. Mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma, tutanaklar, raporlar ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, sanığın olay tarihinde yaşı küçük mağdureye organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar eylemine yönelik başladığı icrai hareketlerini sonuna kadar götürebilme imkanı bulunduğu halde mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında ciddi bir engel neden olmaksızın kendiliğinden bıraktığı ve mevcut haliyle sübuta eren eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkumiyet kararı verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma sebebine uygun olarak Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.
V. KARAR
A. Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle Ceyhan 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.01.2015 tarihli ve 2013/50 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararına yönelik mağdure vekilinin temyiz isteğinin, 1412 sayılı Kanun’un 317 nci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. SSÇ ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ve SSÇ ... Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (B) ve (C) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Ceyhan 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.01.2015 tarihli ve 2013/50 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararında SSÇ'ler müdafiileri ve o yer Cumhuriyet savcısı tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden, SSÇ'ler müdafiileri ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

C. SSÇ ... Hakkında Şantaj Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (D) bölümünde açıklanan nedenle Ceyhan 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.01.2015 tarihli ve 2013/50 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararına yönelik SSÇ ... müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak SSÇ hakkındaki kamu davasının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

D. SSÇ ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüsten Kurulan Hüküm Yönünden

Gerekçenin (E) bölümünde açıklanan nedenlerle Ceyhan 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 29.01.2015 tarihli ve 2013/50 Esas, 2015/18 Karar sayılı kararına yönelik SSÇ müdafii ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istekleri yerinde görüldüğünden; hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

16.10.2023 tarihinde karar verildi.