YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/4484 E.  ,  2023/4963 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2011/224 E., 2014/272 K.
SUÇLAR : Sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı, sarkıntılık suretiyle cinsel saldırı
HÜKÜMLER : Mahkumiyet, hükmün açıklanmasının geri bırakılması
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmi iade, kısmi onama

Sanık hakkında katılanlar ... ve ...'ya yönelik sarkıntılık suretiyle cinsel saldırı suçundan, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 231 inci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarının aynı Kanun’un 231 inci maddesinin onikinci fıkrası gereği itiraz yoluna tabi olduğu anlaşılmıştır.

Sanık hakkında katılan mağdure ...'a yönelik sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün, karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun’un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Zonguldak Cumhuriyet Başsavcılığının, 28.09.2011 tarihli ve 2011/3048 Esas sayılı iddianamesi ile sanık hakkında katılanlar ... ve ...'ya yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde cinsel saldırı, katılan mağdure ...'a yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçlarından cezalandırılması istemiyle kamu davası açıldığı anlaşılmıştır.

2. Zonguldak 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 18.12.2014 Tarihli ve 2011/224 Esas, 2014/272 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında;
a) Katılanlar ... ve ...'ya karşı sarkıntılık suretiyle cinsel saldırı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 102 nci maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 62 nci maddesi, 53 üncü maddesi uyarınca neticeten ayrı ayrı hükmolunan 1 yıl 8 ay hapis cezasının 5271 sayılı Kanun’un 231 inci maddesinin beşinci fıkrası gereği hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,
b) Katılan mağdure ...'a yönelik sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 62 nci maddesi ve 53 üncü maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,
Karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 24.01.2018 tarihli ve 14 - 2015/101698 sayılı, kısmi iade kısmi onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği
Hükümleri temyiz etme iradesinden ibarettir.

B. Katılan Mağdure ... Vekilinin Temyiz İsteği
Sanığın olay tarihinde ve takip eden günlerde vekili olduğu mağdureden başka kişilere de aynı mahiyette eylemlerde bulunduğunun tüm dosya kapsamında sabit olduğuna, usul ve yasaya aykırı kararın bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Suç tarihinde sanığın, on yedi yaşı içerisinde bulunan katılan mağdure ...'ı evine gittiği sırada takip ederek katılan mağdurenin arkasından gelip eşofmanını iki tarafından tutmak suretiyle dizine kadar indirmesi, bağırması üzerine katılan mağdureyi bırakarak kaçması şeklinde gerçekleşen eyleminde sanığın mahkumiyetine karar verildiği görülmüştür.

IV. GEREKÇE
A. Sanık Hakkında Katılanlar ... ve ...'ya Karşı Sarkıntılık Suretiyle Cinsel Saldırı Suçundan Ayrı Ayrı Verilen Hükmün Açıklanmasının Geri Bırakılması Kararları Yönünden
Hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarının; Yargıtay Ceza Genel Kurulunun, 03.02.2009 tarihli ve 2008/11-250 Esas, 2009/13 Karar sayılı kararı ile 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin onikinci fıkrası gereği itiraz yoluna tabi oldukları, temyizinin mümkün olmadığı, aynı Kanun'un 264 üncü maddesinin birinci fıkrasında yer verilen; "Kabul edilebilir bir başvuruda kanun yolunun veya merciin belirlenmesinde yanılma, başvuranın haklarını ortadan kaldırmaz." şeklindeki düzenleme dikkate alınarak kanun yolu incelemesinin itiraz merciince yapılması gerektiği, bu hususta mahallinde merciince karar verildiği ve bu yolun tüketildiği anlaşılmıştır.

B. Sanık Hakkında Katılan ...'a Karşı Sarkıntılık Suretiyle Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Sanık hakkında katılan mağdure ...'a yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan açılan kamu davası ile ilgili olarak Mahkemece verilen kısa hükümde sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyet kararı verilmesinin ardından hazırlanan gerekçeli kararın kabul ve gerekçe bölümünde sanığın eylemleri "...katılanlara karşı cinsel amaçlı olarak tatmine yönelik olmayan eylemlerde bulunduğu, eylemin tatmine yönelik olmaması nedeniyle sarkıntılık düzeyinde kaldığı..." gerekçesiyle "...suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olan katılan ... ...'a karşı eyleminin... gerçekleştirilen tatmine yönelik olmayan eylemin sarkıntılık düzeyinde olduğu..." kabul edilerek sanığın mahkumiyetine karar verilmesi suretiyle kabul ile hüküm arasında çelişkiye yol açıldığı görülmüş, bu yönüyle hüküm hukuka aykırı bulunmuş, onama isteyen Tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir.

V. KARAR
A. Sanık Hakkında Katılanlar ... ve ...'ya Karşı Sarkıntılık Suretiyle Cinsel Saldırı Suçundan Ayrı Ayrı Verilen Hükmün Açıklanmasının Geri Bırakılması Kararları Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle sanık müdafiinin kanun yolu başvuruları itiraz merciince incelenerek itirazın reddine karar verildiği anlaşıldığından, esası incelenmeyen dava dosyasının, oy birliğiyle, Mahkemesine İADESİNE,

B. Sanık Hakkında Katılan ...'a Karşı Sarkıntılık Suretiyle Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle Zonguldak 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 18.12.2014 tarihli ve 2011/224 Esas, 2014/272 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafii ile katılan mağdure ... vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

07.09.2023 tarihinde karar verildi.