YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/4248 E.  ,  2024/1475 K.
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2013/103 E. 2014/221 K.
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden
yoksun kılma
HÜKÜMLER : Mahkumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmi onama, kısmi bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ- OLAY VE OLGULAR
1. Suça sürüklenen çocuklar hakkında mağdur ...'e yönelik ayrı ayrı çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediği iddiası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ile mağdur ...'e yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediği iddiası ile ayrı ayrı olmak üzere 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca açılan kamu davalarının yapılan yargılaması sonucunda, Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.10.2014 tarihli ve 2013/103 Esas, 2014/221 Karar sayılı kararı ile mevcut delillerin değerlendirilmesi ile;
a) Suça sürüklenen çocuklar hakkında mağdur ...'e yönelik ayrı ayrı olmak üzere çocuğun nitelikli cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrası, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve son cümlesi, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 5 yıl 10 ay hapis cezası ile aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bendleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
b) Suça sürüklenen çocuklar hakkında mağdur ...'e yönelik ayrı ayrı olmak üzere çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrası, dördüncü fıkrası, 43 üncü maddesi, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bendleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
Karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 17.01.2018 tarihli ve 14 - 2015/94516 sayılı onama ve bozma görüşlü Tebliğname ile daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Herhangi bir nedene dayanmamaktadır.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Sübuta, atılı suçlardan cezalandırılmasına dair kesin ve inandırıcı delil bulunmadığına ilişkindir.

III. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Suç tarihinde on iki-on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuklar hakkında düzenlenen farik - mümeyyizlik raporlarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan görüş bildirilmesine karşın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu yönünden bir değerlendirme yapılmadığının anlaşılması karşısında, hükme esas suçla ilgili rapor aldırıldıktan sonra suça sürüklenen çocukların hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması, hukuka aykırı bulunmuştur.

B. Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdur ...'e Yönelik Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı ile Mağdur ...'e Yönelik Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüs Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Suça sürüklenen çocukların olay tarihinde mağdur ...'e yönelik anal yoldan organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar eylemlerine yönelik başladıkları icrai hareketlerini sonuna kadar götürebilme imkanı bulundukları halde gösterilen direnç üzerine, mağdurun aşılabilir mukavemeti dışında ciddi bir engel neden olmaksızın kendiliğinden bıraktıkları ve mevcut haliyle mağdurun pantolonunu zorla indirmeye çalışmaları ile mağdur ...'nin yargılama aşamasında suça sürüklenen çocukların eylemlerini cinsel organlarını mağdurun cinsel organına sürtmeleri şeklinde tariflemesi karşısında, sübuta eren eylemlerinin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hükümler kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten mahkumiyet kararları verilmesi,

Kabule göre de;
Mükerrer cezalandırma oluşturacak şekilde 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrası gereğince tayin edilen cezaların aynı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrasıyla artırılması suretiyle fazla tayin edilmesi ile hüküm fıkrasında aynı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca artırım yapılırken 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının uygulanması ile bulunan cezalar üzerinden artırım yapılması yerine temel cezanın esas alınarak eksik ceza tayini ve aynı Kanun'un 35 inci maddesinin ikinci fıkrasının 43 üncü maddesinden önce uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi
hukuka aykırı bulunmuştur. Açıklanan sebeplerle, Tebliğnamede çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

IV. KARAR
Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Bakırköy 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 27.10.2014 tarihli, 2013/103 Esas, 2014/221 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden; hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

22 . 02.2024 tarihinde karar verildi.