YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/18061 E.  ,  2024/1500 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2015/264 E., 2016/150 K.
SUÇLAR : Çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, özel
hayatın gizliliğini ihlal
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, beraat
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî onama, kısmî bozma

Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir oldukları, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ - OLAY VE OLGULAR
1.Suça sürüklenen çocuklar hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçları ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçunu işledikleri iddiası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, üçüncü fıkrasının (a) bendi, 109 uncu maddesinin birinci fıkrası ve ikinci fıkrası ile 134 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, İstanbul 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.05.2016 tarihli ve 2015/264 Esas, 2016/150 Karar sayılı kararı ile mevcut delillerin değerlendirilmesi ile;
a) Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası son cümlesi ve 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmalarına;
b) Suça sürüklenen çocuklar ...,...,... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi ve 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmalarına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay cezalandırılmalarına ve aynı Kanun'un 51 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca cezaların ertelenmesine;
c) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine;
d) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine karar verilmiştir.

2.Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca kısmi onama, kısmi bozma görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuk ...'in sabit olan çocuğun cinsel istismarı suçuna yardım etmek ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyetine karar verilmesi gerektiğine, suça sürüklenen çocuk ...'ın üzerine atılı çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından beraatine karar verilmesi gerektiğine, suça sürüklenen çocuk ...'ın sabit olan çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından iki kez cezalandırılması gerekirken eylemleri bir kez işlediği kabul edilerek yazılı şekilde eksik ceza tayin edilmesinin hukuka aykırı olduğuna, suça sürüklenen çocuk ...'in özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan mahkumiyetine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocukların olayları tüm açıklığı ile anlattıklarına, olayda cinsel istismar değil cinsel taciz suçunun söz konusu olduğuna, suça sürüklenen çocukların cinsel amaçla hareket etmediklerine, mağdurenin kendi isteği ile okuldaki boş odaya çıktığına herhangi bir zorlama ve alıkoyma olmadığına, suça sürüklenen çocukların atılı suçlardan beraatlerine karar verilmesi gerektiğine ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Mağdure beyanlarının çelişkili olduğuna, suça sürüklenen çocuğun cinsel içerikli bir eylemi bulunmadığına, mahkeme kabulünde hata olup suça sürüklenen çocuğun eyleminin olsa olsa 5237 sayılı Kanun'un 105 inci maddesinde düzenlenen cinsel taciz suçunu oluşturacağına, mağdurenin depo olarak kullanılan odaya kendi isteğiyle gitmesi nedeniyle eylemin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 110 uncu maddesine göre indirim uygulanmamasının hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

D. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuğun tüm aşamalarda üzerine atılı suçlamaları kabul etmediğine, mağdure beyanlarının aşamalarda çelişki içerdiğine, diğer suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ...'ın da suça sürüklenen çocuk ...'in mağdureye yönelik bir eyleminin olmadığını ifade ettiklerine, suça sürüklenen çocuğun atılı suçlardan beraati yerine mahkumiyetine karar verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

E. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuğun 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin ikinci fıkrası kapsamında cezai ehliyetinin bulunmadığına, bu husustaki Adli Tıp Raporunun gerçeği yansıtmadığına, atılı suçların işlendiğine dair somut deliller bulunmadığına, mağdure beyanlarının çelişkili olduğuna ve suça sürüklenen çocuğun atılı suçlardan beraati yerine mahkumiyetine karar verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

F. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Suça sürüklenen çocuğun atılı suçların işlendiğine dair somut deliller bulunmadığına, mağdure kendi isteği ile okuldaki boş odaya çıkmış olup herhangi bir zorlama ve alıkoyma olmadığına, suça sürüklenen çocuğun atılı suçlardan beraati yerine mahkûmiyetine karar verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ilişkindir.

III. GEREKÇE
A. Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ..., ..., ... ve ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümlerin İncelenmesinde
1.Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olduğu, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği, anlaşıldığından kararda hukuka aykırılık bulunmamış ve suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir.

2. Tüm dosya içeriğinden, suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ... ve ...'ın belirli yoğunluğa ulaşan eylemlerinin ani, kısa süreli ve kesik hareketlerle gerçekleşmediği, bu nedenlerle fiillerin sarkıntılık düzeyini aşarak cinsel istismarın temel şeklini oluşturduğu anlaşıldığından Tebliğnamedeki bu hususta bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

B.Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Özel Hayatın Gizliliğini İhlal Suçundan Kurulan Hükmün İncelenmesinde
1.Suç tarihinde on iki - on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuğun yargılama konusu eylemi için, 5237 sayılı Kanun'un 134 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca belirlenecek cezanın türü ve üst haddine göre aynı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ve ikinci fırkası gereği 4 yıllık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

2. 5237 sayılı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin beraat eden suça sürüklenen çocuğun Mahkemece sorgusunun yapıldığı 17.09.2015 tarihi olduğu ve bu tarihten, temyiz incelemesi tarihine kadar, 4 yıllık olağan zamanaşımı süresinin gerçekleşmiş olduğu belirlenmiştir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümlerin İncelenmesinde
1.Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarıyla ilgili gerekçeli hükümdeki delillerin değerlendirilmesi bölümünde suça sürüklenen çocuğun müsnet suçları bir suç işleme kararının icrası kapsamında birden fazla kez işlediği kabul edilmesine rağmen hüküm fıkrasında suça sürüklenen çocuğun bu suçları aynı gün işlemesi nedeniyle hakkında 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi suretiyle gerekçe ile hüküm arasında çelişki yaratılması, hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Yukarıda açıklanan bozma nedenine göre Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

D. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümlerin İncelenmesinde
Mağdurenin aşamalardaki istikrarlı beyanları, suça sürüklenen çocuğun mağdureyle öpüştüklerine yönelik ikrar içeren savunmaları ile tüm dosya içeriği nazara alındığında, suça sürüklenen çocuğun, hakkında atılı suçlardan mahkumiyet hükümleri kurulan suça sürüklenen çocuklar ... ve ... ile birlikte suç işleme kararı alıp beraber hareket ettiğinin anlaşılması karşısında, mevcut haliyle 5237 sayılı Kanun'un 37 nci maddesinin birinci fıkrası kapsamında müşterek fail sıfatıyla mağdureye yönelik çocuğun cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını diğer suça sürüklenen çocuklar ile birlikte işlediği gözetilerek bu suçlardan mahkûmiyeti yerine delillerin takdirinde yanılgıya düşülerek beraatine karar verilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

IV. KARAR
A. Suça Sürüklenen Çocuklar ..., ..., ..., ... ve ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.05.2016 tarihli ve 2015/264 Esas, 2016/150 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile o yer Cumhuriyet savcısı tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Özel Hayatın Gizliliğini İhlal Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle İstanbul 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.05.2016 tarihli ve 2015/264 Esas, 2016/150 Karar sayılı kararına yönelik o yer Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuk hakkındaki kamu davasının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

C. Suça Sürüklenen Çocuklar ... ve ... Hakkında Çocuğun Cinsel İstismarı ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (C) ve (D) bölümlerinde açıklanan nedenlerle İstanbul 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.05.2016 tarihli ve 2015/264 Esas, 2016/150 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ... müdafii ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

22.02.2024 tarihinde karar verildi.

...