YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/16192 E.  ,  2024/1321 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2015/347 E., 2016/196 K.
SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜMLER : Mahkumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuklar ve sanıklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ- OLAY VE OLGULAR
Suça sürüklenen çocuklar ve sanıklar hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işledikleri iddiası ile açılan kamu davalarının yapılan yargılaması sonucunda, Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesinin kararı ile sanık ...'in mağdure ...'ya yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun)103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 30 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, mağdurelere yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan iki kez, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a), (b), (f) bentleri, beşinci fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanık ...'ın mağdure ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 30 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, mağdurelere yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan iki kez; 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a), (b), (f) bentleri, beşinci fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk ...'nın mağdure ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası, 35 inci maddesinin birinci fıkrası ile 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, mağdurelere yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan iki kez, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a), (b), (f) bentleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk ...'in mağdure ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a) bendi, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, mağdurelere yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan iki kez, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (a), (b), (f) bentleri, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 62 nci maddesi uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Sanık ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Kararın hukuka ve kanuna aykırı olduğuna, sanığın cezalandırılmasına yeterli delil bulunmadığına ve re'sen tespit edilecek hususulara ilişkindir.

B. Sanık ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Eksik inceleme sonucunda karar verildiğinden fazla cezaya hükmedildiğine, mağdurelerin beyanlarının çelişkili olduğuna, suçun maddi unsurlarının oluşmadığına ve re'sen tespit edilecek hususulara ilişkindir.

C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Eksik inceleme ile hüküm kurulduğuna, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eyleminin oluşmayacağına, mağdure beyanı dışında suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına yeterli delil bulunmadığına ve re'sen tespit edilecek hususulara ilişkindir.

D. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İsteği
Kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna, suça sürüklenen çocuğun suçları işlemediğine, eylemde rıza bulunduğuna, mağdurelerin çelişkili beyanda bulunduğuna, mağdure ...’ya kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işlemediğine, suçun kanuni unsurlarının oluşmadığına ve re'sen tespit edilecek hususulara ilişkindir.
III. GEREKÇE
A. Sanık ... ve Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ...'a Yönelik Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
1. Oluşa dair kabulde sanık ... ve suça sürüklenen çocukların eylem ve fikir birliğinde hareket edip mağdure ...'a yönelik birden çok kişiyle birlikte çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemine iştirak ettiklerinin anlaşılması karşısında suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması gerekirken teşebbüs hükümlerinin uygulanması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

2. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin sanık ... ve suça sürüklenen çocuklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olduğu, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların eleştiri haricinde doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, kararda hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B. Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ...'ya Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Tüm dosya kapsamı ve kabule göre olay tarihinde suça sürüklenen çocukların, kaldığı yurdu terk eden on sekiz yaşından küçük mağdure ...'ya karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan açılan davada işlenilen eylemin 5237 sayılı Kanun'un 234 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında yer verilen çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunu oluşturduğu, anılan Kanun maddeleri uyarınca belirlenecek cezaların türü ve üst haddine göre 5237 sayılı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ve ikinci fıkrası gereği 5 yıl 4 aylık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır. Zamanaşımı süresini kesen son işlem olan 07.04.2016 tarihli mahkumiyet hükmü ile temyiz incelemesi tarihine kadar, 5 yıl 4 aylık olağan zamanaşımı süresinin geçmiş olduğu belirlenmiştir.

C. Sanık ... Hakkında Mağdure ...'ya Yönelik Kurulan Hükümler Yönünden
1. Sanık ...'in eylemine diğer sanık ... ve suça sürüklenen çocukların fiil üzerinde ortak hakimiyet kurulmadığı gibi mağdurenin direncinin birden fazla kişi tarafından kırılmasının da söz konusu olmadığı ve mevcut haliyle sanık ... ve suça sürüklenen çocukların sanık ...'in eylemlerine iştirak ettiklerine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek, sanık ... hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi ile 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendine göre artırılması suretiyle fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Sanık ... hakkında mağdureye yönelik cinsel istismar eyleminin bıçakla işlenmesinden dolayı 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin dördüncü fıkrasının uygulanması gerekirken, Mahkemenin hüküm kısmında eylemin silahla işlendiğinin belirtilerek aynı Kanun'un üçüncü fıkrasının (a) bendi uygulanıp, maddi cebir kullanması dolayısıyla yine aynı Kanun'un dördüncü fıkrasının uygulanması suretiyle hatalı değerlendirme hukuka aykırı bulunmuştur.

D. Sanık ... Hakkında Mağdure ...'a Yönelik Kurulan Hüküm Yönünden
Mağdurenin olay tarihinde rızasıyla atıl durumda bulunan araca gittiği, sanık ...'in de mağdure ...'a yönelik cinsel bir eyleminin bulunmadığının anlaşılması karşısında, mevcut haliyle sanık ... hakkında temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrasına göre belirlenmesi gerekirken, yazılı şekilde aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrasının uygulanması ve şartları oluşmadığından aynı Kanun'un beşinci fıkrasının uygulanması hukuka aykırı bulunmuştur.

E. Sanık ... Hakkında Mağdurelere Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
1. Sanık ...'ın mağdure ...'ı atıl durumda bulunan araçtan alarak metruk eve götürmesi eyleminde diğer sanık ... ve suça sürüklenen çocukların eylem üzerinde ortak hakimiyet kurulmadığı gibi mağdurenin direncinin birden fazla kişi tarafından kırılmasının da söz konusu olmadığı ve mevcut haliyle birbirlerinin eylemlerine iştirak ettiklerine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek, sanık ... hakkında 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendine göre artırılması suretiyle fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Mağdurelerin aşamalardaki beyanları, savunmalar ve tüm dosya içeriği nazara alındığında sanığın kaldığı yurdu terk eden on sekiz yaşından küçük olup on beş yaşından büyük olan mağdure ...'yı cebir, tehdit veya hile olmaksızın ailesi ya da yetkili makamlara haber vermeden alıkoyduğu anlaşıldığından, mevcut haliyle eylemin 5237 sayılı Kanun'un 234 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında düzenlenen çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunu oluşturduğu gözetilerek bu suçtan mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

F. Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ...'a Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Mağdurenin olay tarihinde rızasıyla atıl durumda bulunan araca gittiğinin anlaşılması karşısında, mevcut haliyle suça sürüklenen çocuklar hakkında temel cezanın 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin birinci fıkrasına göre belirlenmesi gerekirken, yazılı şekilde aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrasının uygulanması hukuka aykırı bulunmuştur.

IV. KARAR
A. Sanık ... ve Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ...'a Yönelik Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.04.2016 tarihli ve 2015/347 Esas, 2016/196 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuklar ve sanık ... müdafileri tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuklar ve sanık müdafilerinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ...'ya Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.04.2016 tarihli ve 2015/347 Esas, 2016/196 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuklar hakkındaki kamu davasının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE,

C. Sanık ... Hakkında Mağdurelere Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma ve Mağdure ...'ya Yönelik Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Sanık ... Hakkında Mağdurelere Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma ile Suça Sürüklenen Çocuklar Hakkında Mağdure ...'a Yönelik Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçlarında Kurulan Hükümler Yönünden
Gerekçenin (C), (D), (E) ve (F) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Gebze 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 07.04.2016 tarihli ve 2015/347 Esas, 2016/196 Karar sayılı kararına yönelik kararında suça sürüklenen çocuklar ve sanıklar müdafilerinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

19.02.2024 tarihinde karar verildi.

...