YARGITAY 9. CEZA DAİRESİ

9. Ceza Dairesi         2021/10116 E.  ,  2024/2823 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2014/312 E., 2015/382 K.
SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

Sanık müdafii temyiz dilekçesinde suç adı olarak kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu da belirtip, içerikte de sanığın belirtilen suçtan da hapis cezası ile cezalandırıldığı ifade edilerek temyiz talebinde bulunduğu anlaşılmış ise de sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraat kararı verildiğinden ve sanık müdafiinin temyiz sebeplerinin mahkumiyet hükmüne dair olduğundan inceleme sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmü yönünden yapılmıştır.

I. HUKUKÎ SÜREÇ- OLAY VE OLGULAR
1. Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçunu işlediği iddiası ile açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, Gaziantep 6. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.11.2015 tarihli ve 2014/312 Esas, 2015/382 Karar sayılı kararı ile mevcut delillerin değerlendirilmesi ile sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 62 nci ve 53 üncü maddeleri uyarınca 3yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca onama görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir.

II.TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği
Özetle; yeterli delil toplanmadığına, delillerin yeterince değerlendirilmediğine, mağdurenin ifadelerinin çelişkili olduğuna, kararın bozulması istemine ilişkindir.

III. GEREKÇE
1. Nüfus kayıt örneğine göre 10.01.2001 doğumlu olup, 22.06.2004 tarihinde nüfusa tescil edildiği anlaşılan mağdurenin yaşı konusundaki savunma da nazara alınarak, suçun oluşumu ile niteliğine etkisi bakımından mağdureye ait mernis doğum tutanağı getirilerek resmi kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının belirlenmesi halinde yaş tespitine esas olacak kemik grafilerinin çektirilmesinin ardından içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınıp, gerektiğinde Adli Tıp Kurumundan da görüş sorularak mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanması, mağdurenin on beş yaşını bitirmediğinin belirlenmesi veya resmi kurumda doğduğunun tespiti halinde ise; sanığın aşamalardaki savunması ile tüm dosya içeriği nazara alınarak olayda 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığının da tartışılmasından sonra karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Dosya kapsamına göre sanığın eylemin bir kere olduğuna ilişkin savunması, mağdurenin ise birden fazla kez olduğuna dair anlatımlarının çelişkili olması karşısında, oluşan şüphenin sanık lehine değerlendirilip, 5237 sayılı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrasının uygulanamayacağının gözetilmemesi ve kabule göre de uygulama yapılırken eylemin sayısının azlığı nedeniyle orantılılık ilkesine aykırı olacak şekilde gerekçe dahi gösterilmeksizin 1/3 oranında arttırım yapılması hukuka aykırı bulunmuştur.

3. Açıklanan gerekçelerle Tebliğnamedeki düşünceye iştirak edilmemiştir.

IV. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Gaziantep 6. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.11.2015 tarihli ve 2014/312 Esas, 2015/382 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 28.03.2024 tarihinde karar verildi.