YARGITAY 8. CEZA DAİRESİ

8. Ceza Dairesi         2024/12543 E.  ,  2024/3529 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2021/1795 E., 2022/3263 K.
SUÇ : Uyuşturucu madde ticareti yapma
HÜKÜM : İstinaf talebinin esastan reddi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

İlk Derece Mahkemesince verilen hükümlere yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararların; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKİ SÜREÇ
A. Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığının, 15.03.2016 tarihli iddianamesi ile sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 188 inci maddesinin üçüncü, dördüncü fıkraları, 63 üncü ve 54 üncü maddeleri uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açılmıştır.
B. Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.10.2016 tarihli ve 2016/146 Esas, 2016/217 Karar sayılı kararı ile ile değişen suç vasfına göre kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan 5237 sayılı Kanun’un 191 inci maddesinin birinci fıkrası, 62 nci, 53 üncü ve 58 inci maddeleri, 191 inci maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve tedavi denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verilmiştir. Karar itiraz edilmeksizin 19.10.2016 tarihinde kesinleşmiştir.
C. Sanığın 31.08.2018 tarihli eylemi nedeni ile Gaziantep 30. Asliye Ceza Mahkemesinin, 24.09.2020 tarihli kararının ihbarı ile dosya yeniden ele alınarak, Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 15.06.2021 tarihli, 2020/396 Esas ve 2021/289 Karar sayılı kararı ile hüküm açıklanarak 5237 sayılı Kanun'un 191 inci maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesi, 53 üncü ve 54 üncü maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.
D. Kararın sanık müdafii tarafından istinaf edilmesi üzerine, Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesinin 13. Ceza Dairesinin 03.11.2022 tarihli 2021/1795 Esas, 2021/3263 Karar sayılı kararı ile esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Cumhuriyet savcısının temyiz istemi; Olay tarihinde sanık ... ile tanık ...'un birbirlerini tanıdıkları, fakat fazla bir samimiyetlerinin bulunmadığı, en son eroin almaya gittiğinde karşılaştıkları ve olay günü ... Camiisi yakınında karşılaştıkları, tüm dosya kapsamı itibariyle sanık ...'ın tanık...ile birlikte uyuşturucu madde satın almak için ortak hareket etmediği, birlikte uyuşturucu satın almak veya kullanmak yönünde müşterek bir iradelerinin bulunmadığı, tanık...nin uyuşturucu kullandığını bildiği sanıktan krize girdiğini söyleyerek uyuşturucu istemesi üzerine sanık ...'ın bedelsiz olarak tanık...ye kullanması için uyuşturucu verdiği ve bu haliyle sanık ...'ın eyleminin "uyuşturucu ve uyarıcı madde ticareti yapmak" suçunun unsurlarını oluşturduğu halde suç vasfında yanılgıya düşülerek sanık hakkında "uyuşturucu ve uyarıcı madde bulundurmak veya kullanmak" suçundan hüküm kurulduğu, kabule göre uyuşturucu kullanılan yer camii tuvaleti olduğu halde sanık hakkında artırım uygulanmadığı gibi yine, sanık hakkında atılı suçtan Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesince yapılan ilk yargılama sonucunda verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının 5237 sayılı Kanun'un 191 inci maddesinin son fıkrası kapsamında KADEK Kararı mahiyetinde olduğu ve ihbara konu Gaziantep 30. Asliye Ceza Mahkemesinin, 24.09.2020 tarihli ve 2020/105 Esas ve 2020/271 Karar sayılı dosyasına konu suçların da Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesince verilen KADEK mahiyetindeki hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına konu suçun ihlali mahiyetinde olup, ihbar dosyasındaki suçların ayrı bir yargılama konusu yapılmaması ve her iki dosyanın birleştirilerek yapılacak yargılama sonucunda ihlalin gerçekleştiğinin tespit edilmesi halinde sanığın 07.03.2016 tarihinde işlemiş olduğu uyuşturucu kullanma suçundan Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesince cezalandırılmasının gerektiğinden kararın bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre;
Dava konusu olay, sanık birlikte yakalandığı...ye uyuşturucu madde temin etmek suretiyle uyuşturucu madde ticareti yapmak suçunu işlediği iddiasına ilişkindir.
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
Sanık ...'ın olay tarihinde tanık ... ile sanık ...'a krize girdiğini, nerden bulabileceğini sorduğu, sanık ...'ın "bende var sana içireyim" demesi üzerine caminin tuvaletine giderler ve tuvalette aliminyum folyo içinde maddeyi ısıtarak kullanmaya başladıkları anda polislerin gelmesiyle yakalandığı, bunlar dışında dosya kapsamında sanığın uyuşturucu ticareti yaptığına dair hiçbir alışveriş bilgisi, delil veya beyan olmadığından sanık ve tanığın az miktarda eroin maddesini kullanmak maksadıyla biraraya geldikleri ve kullanacakları sırada yakalandıkları kanaatine varıldığı gerekçesiyle mahkumiyetine karar verilmiştir.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesinin kararında usule ve esasa ilişkin herhangi bir hukuka aykırılığın bulunmadığı, delillerde ve işlemlerde herhangi bir eksikliğin olmadığı, ispat bakımından değerlendirmenin yerinde olduğu kanaatine varılarak sanık müdafiinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
Sanık ...'ın, soruşturma aşamasında uyuşturucu madde kullanmadığını beyan etmesi, usulüne uygun alınan idrar tahlilinde uyuşturucu madde kullanmadığının anlaşılması ve tanık...nin soruşturma aşamasında sanığın kendisine para karşılığı olmadan uyuşturucu maddeyi verdiğini beyan etmesi ve gazete parçaları üzerinde yapılan iz tespitinin de sanık ...'a ait olduğunu belirlenmesi nedeni ile suça konu uyuşturucu maddenin, sanık tarafından temin edilip tanık...ye verildiğinin sabit olduğu anlaşılmakla; bu haliyle sanık ...'ın eyleminin "uyuşturucu ve uyarıcı madde ticareti yapmak" suçunun unsurlarını oluşturduğu halde suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan sanığın mahkûmiyetine karar verilmesi hukuka aykırı görülmüştür.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Cumhuriyet savcısının temyiz istemi yerinde görüldüğünden Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesinin 13. Ceza Dairesinin, 03.11.2022 tarihli ve 2021/1795 Esas, 2022/3263 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun (1412 sayılı Kanun) 326 ncı maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca İlk Derece Mahkemesinin kararı sanık tarafından istinaf edildiğinden sonuç ceza yönünden sanığın KAZANILMIŞ HAKKININ SAKLI TUTULMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi uyarınca takdîren Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 13. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 25.04.2024 tarihinde karar verildi.