YARGITAY 8. CEZA DAİRESİ

8. Ceza Dairesi         2023/1302 E.  ,  2023/5532 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI : 2022/3636 E., 2023/568 K.
SUÇ : Halkı kin ve düşmanlığa alanen tahrik etme
HÜKÜM : Makumiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Manavgat Cumhuriyet Başsavcılığının ....02.2020 tarihli iddianamesi ile sanık hakkında Halkı kin ve düşmanlığa alanen tahrik etme suçundan kamu davası açılmıştır.
2. Manavgat 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 28.12.2020 tarihli kararı ile sanık hakkında Halkı kin ve düşmanlığa alanen tahrik etme suçundan 2 yıl hapis cezası ile mahkumiyetine karar verilmiştir.
3. Sanığın istinafı üzerine ... Bölge Adliye Mahkemesi'nin 08.07.2021 tarihli kararı ile sanık hakkında Halkı kin ve düşmanlığa alanen tahrik etme suçundan 6 ... hapis cezası ile mahkumiyetine karar verilmiştir.

4. Sanığın temyizi ile Yargıtay 8.Ceza Dairesinin 28.11.2022 tarihli kararı ile Maddi ceza hukukuna ilişkin hükümler içeren basit yargılama usulünün "hükme bağlanmış dosyalarda" uygulanmasını engelleyen 5271 sayılı CMK.nın geçici 5. maddesinin (d) bendindeki "hükme bağlanmış" ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle temyiz davasına konu dosyalarda lehe hükümler içeren CMK.nın 251/3. maddesinin uygulanması imkanının doğması ve bu konuda mahkemesince yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu", nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.
5. Bozma üzerine ... Bölge Adliye Mahkemesi'nin 02.03.2023 tarihli kararı ile sanık hakkında Halkı kin ve düşmanlığa alanen tahrik etme suçundan 6 ... hapis cezası ile mahkumiyetine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanığın temyiz isteği; atılı suçu işlemediğine, suçun unsurlarının oluşmadığına, haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
Temyizin kapsamına göre; Dava konusu olay, sanığın internet ortamında kullandığı ... hesabından "... bünyesini böylesi etnik p..çlerden temizlemenin en ... yolu katliamdır", "ahh...koyduğumun sidikli bitli emevi artığı, tarikat p..çleri" şeklinde paylaşımlar yaparak Halkı kin ve düşmanlığa alanen tahrik etme suçunu işlediği iddiasına ilişkindir.
A. İlk Derece Mahkemesinin kabulü
Manavgat 2.Asliye Ceza Mahkemesince sanığın yaptığı paylaşımlar ile halkın bir kesimini İslam dinini benimseyenlere karşı alenen tahrik ettiği kabul edilerek 5237 sayılı Kanunun 216 ıncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin kabulü
İlk derece mahkemesince verilen karar kaldırılarak, sanığın kullandığı bu sözler ile TC Devletinde yaşayan Kürt ve Arap kökenli kişileri aşağıladığı ancak kullandığı bu sözler sebebi ile kamu güvenliği açısından açık ve yakın bir tehlikenin ortaya çıktığına dair delil bulunmadığı göz önünde bulundurulduğunda sanığın eyleminin 5237 sayılı Kanunun 216 ıncı maddesinin ikinci fıkrasında düzenlenen "Halkın bir kesimini alenen aşağılama" suçunu oluşturduğu kabul edilmiştir.

IV. GEREKÇE
1. 5237 sayılı Kanun'un 216 ncı maddesinin ikinci fıkrasında yer alan düzenleme ile kamu barışını korumak amacıyla halkın sosyal sınıf, ırk, din, mezhep, cinsiyet veya bölge bakımından farklı bir kesiminin alenen aşağılanması suç sayılmıştır.
Madde gerekçesinde de belirtildiği üzere; suçun oluşabilmesi için kalkın bir kesimini oluşturan gayrimuayyen sayıdaki kişilerin sosyal sınıf, ırk, din, mezhep, cinsiyet veya bölge farklılığına dayanarak aşağılanması, tahkir edilmesi gerekir. Somut olayda; sanık tarafından yazılan dava konusu paylaşım içeriklerinin düşünce ve ifade özgürlüğü kapsamında değerlendirilemeyeceği ve 5237 sayılı Kanun'un 216'ncı maddesinde düzenlenen halkın bir kesimini farklılığına dayanarak alenen aşağılamak suçunun unsurları oluştuğu anlaşılmakla mahkemenin kabulünde bir isabetsizlik görülmemiştir.

2. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ... sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, sanığın yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri de reddedilmiştir.
3. ... Bölge Adliye Mahkemesinin 02.03.2023 tarihli kararında, Yargıtay tarafından düzeltilmesi mümkün görülen, sanığın tekerrüre esas alınan mahkumiyetinin, suç tarihinden sonra kesinleşmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının ancak tekerrüre esas alınması gereken ilamın ... 14. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2017/412 Esas, 2017/689 Karar sayılı ilam olduğunun gözetilmemesi dışında bir hukuka aykırılık görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe Bölümünün (3) numaralı bendinde açıklanan nedenle ... Bölge Adliye Mahkemesinin 02.03.2023 tarihli kararına yönelik sanığın temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesi gereği hükmün tekerrür hükümlerinin uygulanmasına ilişkin beşinci fıkrasında "... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2016/139 Esas, 2017/324 Karar" ibaresinin çıkartılarak yerine; "... 14. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2017/412 Esas, 2017/689 Karar" ibaresinin yazılması suretiyle Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Manavgat 2.Asliye Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 03.07.2023 tarihinde karar verildi.