YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2024/731 E.  ,  2024/4241 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Çocuk Mahkemesi
SAYISI : 2023/403 E. 2023/468 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜM : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, temyiz isteğinin süresinde olduğu, temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ
Suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istemi; suça sürüklenen çocuğun atılı suçu işlediğine dair yeterli delil bulunmadığına ve bu nedenle verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

II. GEREKÇE
Suç tarihinde Caferbey Mahallesi Bit Pazarı içinde polis ekiplerince önündeki tezgahtan sigara satışı yaptığı görülen suça sürüklenen çocuktan farklı markalarda 24 paket bandrolsüz sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk savunmalarında; çay ocağında oturduğunu tezgahın kendisine ait olmadığını, kaçak sigara satışı yapmadığını, tutanağı kabul etmediğini beyan etmiştir.

Kaçak eşyaya mahsus tespit (KEMT) varakasında belirlenen gümrüklenmiş değer olan 444,65 TL'nin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "pek hafif değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuğun gümrüklenmiş değerin iki katı olan bedeli yatırdığı ve suçtan zarar gören kurumun zararını giderdiğine ilişkin makbuzu dosyaya sunduğu görülmüştür.

Tüm dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocuktan ticari miktar ve mahiyette kaçak sigaraların ele geçirilmesi, suça sürüklenen çocuğun atılı suçu işlediğinin sabit kabul edilip hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan mahkûmiyet hükmü kurulmasında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

Ancak;
1.7242 Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." düzenlemesi karşısında, her ne kadar soruşturma aşamasında suça sürüklenen çocuğa etkin pişmanlık ihtaratı yapılmış ise de, dosyada mevcut KEMTV'nın ihtarattan bir gün önce dosyaya celp edilmesi nedeniyle suça sürüklenen çocuğun eşyanın gümrüklenmiş değerinden haberdar olmadığı, bu nedenle yapılan ihtarın usule uygun olmadığı gözetilerek cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılması suretiyle fazla ceza tayini,

2.Suça sürüklenen çocuk hakkında ceza belirlenirken önce 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3/22. maddesi uyarınca değer azlığı nedeniyle indirim yapıldıktan sonra 5237 sayılı Kanun'un 31/3. maddesi uyarınca yaş küçüklüğü nedeniyle indirim yapılması gerekirken uygulama sırasında hataya düşülmesi,

3.Kaçak eşyanın suç tarihindeki gümrüklenmiş değeri ''pek hafif'' olarak kabul edilerek cezada 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3/22. maddesi (7423 sayılı Kanun ile 5607 sayılı Kanun'un 3/23. maddesi olarak değiştirildiği gözetilerek) gereğince üçte birine kadar indirim uygulanması gerekirken, gümrüklenmiş değerinin ''hafif'' olarak değerlendirilmesi suretiyle suça sürüklenen çocuk hakkında fazla ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur.

III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 18.04.2024 tarihinde karar verildi.