YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2023/7926 E.  ,  2024/3934 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2020/945 E., 2021/461 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Sanıklar hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ
Katılan vekilinin temyiz isteği, suça konu eşyanın miktarına göre sanıklar hakkında daha yüksek ceza belirlenmesi gerektiğine, sanık ...'ın temyiz isteği; pişman olduğuna, suç olduğunu bilmediğine, sanık ...'in temyiz isteği diğer sanığın kullandığı araca yolda bindiğine, suçla ilgisinin olmadığına ilişkindir.

II. GEREKÇE
Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre, kolluk görevlileri tarafından, devriye görevi sırasında, istikamet değiştiren, sanık ...'ın sürücülüğünü yaptığı, diğer sanık ...'in yolcu kısmında bulunduğu kamyonette, önleme araması kararına istinaden yapılan aramada, gizli bölme içerisinde, gümrüklenmiş değeri 131.919,56 TL olan toplam 2110 karton kaçak sigara bulunarak muhafaza altına alınmış ve sanıkların 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

Sanık ... savunmalarında, sigaraları ücret karşılığı taşıdığını, sanık ... Doğubayazıt ilçesine gitmek üzere yolda beklerken sanık ...'un kendisini aracına aldığını, sigaralardan haberinin olmadığını beyan etmiştir.

Kaçak eşyaya mahsus tespit (KEMT) varakasında belirlenen gümrüklenmiş değerin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "fahiş değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

1.Sanık ...'in aşamalardaki savunmalarında sanığın aracına yolda bindiğini ve sigaralardan haberdar olmadığını savunması, sigaraların kamyonetin kasa kısmında gizli bölme içerisinde ele geçirilmesi karşısında, sanıkların suç tarihi itibarıyla kullanımlarında bulunan GSM hatlarının suç tarihi ve bir hafta öncesindeki HTS kayıtları getirtilip incelendikten sonra sanıklar arasında görüşme bulunup bulunmadığının belirlenerek, sanık ...'in hukuki durumunun tayin ve takdiri yerine eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

2.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3'üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz." hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendilerine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanıklar hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin 1/2 olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanıkların yanıltıldığı gözetilerek, sanıklar hakkında ödeme yapmadığından bahisle etkin pişmanlık hükmünün uygulanmaması kanuna aykırı görülmüştür.

III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle katılan vekili ve sanıkların temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 15.04.2024 tarihinde karar verildi.