YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2023/6939 E.  ,  2023/5525 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2021/76 E., 2022/1029 K.
SUÇ : 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun'a muhalefet
HÜKÜM : Mahkûmiyet, eşya müsaderesi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1.Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.05.2013 tarihli ve 2013/126 Esas, 2013/410 Karar sayılı ve 2013/125 Esas, 2013/419 Karar sayılı kararları ile sanık hakkında 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun'a (4733 sayılı Kanun) muhalefet suçundan aynı Kanun'un 8 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ayrı ayrı neticeten 1 yıl 8 ... hapis ve 80,00 TL

adlî para cezası ile cezalandırılmasına, kaçak eşyaların müsaderesine karar verilmiştir.

2.Anılan kararların sanık tarafından temyizi üzerine Dairemizde 28.04.2016 günü ve 14.04.2016 günü ayrı ayrı incelenerek;
Sanığın eylemlerinin zincirleme suç hükümleri uyarınca değerlendirilmesi gerektiği nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Anılan bozma ilâmları doğrultusunda sanığın eylemlerine ilişkin dosyalar birleştirilerek Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 19.07.2016 tarihli ve 2016/454 Esas, 2016/680 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 4733 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un 8 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca neticeten 2 yıl 1 ... hapis ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, kaçak eşyaların müsaderesine karar verilmiştir.

4.Anılan kararın sanık tarafından temyizi üzerine Dairemizin 23.12.2020 tarihli ve 2018/17355 Esas, 2020/19509 Karar sayılı ilâmıyla;
7242 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un (7242 sayılı Kanun) 61 inci ve 62 nci maddeleriyle değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü ve 5 inci maddelerinde yapılan değişikliklerin, hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmuş sanık lehine olması ve tekerrüre esas sabıka için uyarlama yapılmasından sonra mükerrirliğin değerlendirilmesi gerektiği nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

5.Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.09.2022 tarihli ve 2021/76 Esas, 2022/1029 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları uyarınca neticeten 10 ... hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, kaçak eşyaların müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Sanığın temyiz istemi; beraatine karar verilmesi gerektiği, kararın usul ve kanuna aykırı olması, ve re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
1.08.08.2012 tarihinde sanığın parkta çanta içinde sigara sattığı görülmekle sanıktan 48 paket kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır. 21.08.2012 tarihli olayda ise uzun süre yanında poşetle bekleyen sanıktan şüphelenilerek sanığa ait poşetten 157 paket kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır.

2.Sanık 08.08.2012 tarihli olaya ilişkin savunmasında atılı suçu kabul etmiştir. 21.08.2012 tarihli olaya ilişkin bozma öncesi savunmasında sigaraları satmak için bulundurduğunu, bozma sonrası savunmasında ise kişisel ihtiyacı için aldığını beyan etmiştir.

3.Dava konusu eşyanın değerinin pek hafif kabul edildiği, Dairemiz yerleşik uygulamalarına da uygun olduğu tespit edilmiştir.

4.Sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratı yapılmadığı, Dairemiz bozma ilâmı sonrasında

ise gümrüklenmiş değerin iki katı tutarın üçte bir indirim oranıyla ihtar edildiği görülmüştür.

IV. GEREKÇE
1.7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulanmasının olanaklı hale geldiği ve sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı cihetle, suça konu kaçak sigaraların gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarının sanık tarafından kovuşturma evresinde ödenmesi halinde 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezalarında yarı oranında indirim yapılacağının ihtar edilmesi gerektiği gözetilmeden sanığın cezasında üçte bir oranda indirim yapılacağı ihtar edilerek indirim oranında yanıltılması,

2.Sanığın cezasında zincirleme suç nedeniyle artırım yapılırken adlî para cezasının 8 gün yerine 5 gün olarak belirlenmesi ile devamında sanığın cezasında değer hafifliği nedeniyle indirim yapılırken 1 yıl 3 ... hapis cezası yerine 1 yıl hapis cezasına karar verilmesi suretiyle eksik ceza tayini,

3.Savunmasında lehe hükümler uygulanması talebi bulunan sanık hakkında hapis cezasının ertelenmesi ve seçenek yaptırıma çevrilmesi hususlarının karar yerinde tartışılmaması,

4.Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre davaya katılma hakkı Tarım ve Orman Bakanlığına ait olup, anılan kurumun davaya katıldığı da gözetilerek ... yerine Gümrük İdaresi lehine vekâlet ücretine hükmedilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.09.2022 tarihli ve 2021/76 Esas, 2022/1029 Karar sayılı kararına yönelik sanığın temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, temyiz edenin sıfatına göre sanığın cezada kazanılmış hakkının saklı tutulmasına,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

01.06.2023 tarihinde karar verildi.