YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2023/1959 E.  ,  2023/4696 K.
"İçtihat Metni"B O Z M A Ü Z E R İ N E

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi (Çocuk Mahkemesi Sıfatıyla)
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜM : Mahkûmiyet, kaçak eşyanın müsaderesi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1.Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin (Çocuk Mahkemesi Sıfatıyla) 02.04.2015 tarihli ve 2014/854 Esas, 2015/291 Karar sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesi, 51 inci maddesi, 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği erteli 1 yıl 8 ... hapis ve 40,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına ve kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmiştir.

2.Anılan kararın suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan ... İdaresi vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 17.05.2022 tarihli ve 2021/7871 Esas, 2022/9549 Karar sayılı ilâmıyla;' '...nüfus kaydına göre 30.08.1996 doğumlu olan suça sürüklenen çocuğun 18 yaşını doldurması nedeniyle açık yapılması gereken ve aynı zamanda hükmün esasını oluşturan kısa kararın da açıklandığı 02.04.2015 tarihli celsenin kapalı yapılması suretiyle 5271 sayılı CMK’nın 185. maddesine aykırı davranılması ...'' nedeniyle sair yönleri incelenmeyen hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3.Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin (Çocuk Mahkemesi Sıfatıyla) 04.10.2022 tarihli ve 2022/829 Esas, 2022/1574 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci ve ikinci cümleleri, 3 üncü maddesinin onuncu fıkraları, 7242 sayılı Kanun ile değişik yirmiikinci fıkrası ile 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 51 inci maddesi, 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereği erteli 6 ... 20 gün hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına ve kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
Suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz talebi, müvekkilinde ele geçen kaçak sigaranın kişisel kullanım sınırında olması nedeniyle beraat kararı verilmesine ve ceza verilmesinin uygun görülmesi halinde ise 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin uygulanması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
1.Olay tutanağına göre, 15.06.2014 tarihinde Kilis Merkez Deliosman köyünde konuşlu bulunan Kemal Yanık Piyade Hudut Karakol Komutanlığı tarafından sorumluluk sahasının batısında bulunan Kurudere mevkii bölgesinde 4 sırt taşıyan şahsın Suriye'den Türkiye'ye giriş yaptıklarının tespit edilmesi üzerine görevli devriye timinin olay yerine intikal ettiği ve 3 kişinin Suriye sınırına geri kaçtığı, sadece suça sürüklenen çocuk ...'nın yakalandığı ve sırt çuvalı içerisinde yapılan aramada 125 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır.

2.Suça sürüklenen çocuğun müdafii huzurunda bozma öncesinde alınan savunmasında, ele geçirilen kaçak sigaranın kendisine ait olduğunu, bunları satacağını ve kamu zararını gideremeyeceğini beyan ettiği; müdafii huzurunda alınan bozma sonrasındaki savunmasında ise, önceki beyanlarını tekrar ederek gümrüklenmiş değerin iki katını ve kamu zararını maddi durumu ... olmadığı için ödeyemeyeceğini beyan etmiştir.

3.Kaçak eşyaya mahsus tespit varakası ve sosyal inceleme raporu dava dosyasında bulunmaktadır.

4.10.02.2015 tarihli bilirkişi raporuna göre, ele geçirilen sigaraların kaçak olduğu belirtilmiştir.

5.Suça sürüklenen çocuktan ele geçen 125 karton kaçak sigaraya yönelik alınan Kaçak Eşyaya Mahsus Tespit Varakasına göre belirlenen gümrüklenmiş değerin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "pek hafif değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

6.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (2) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verildiği belirlenmiştir.

IV. GEREKÇE
Bozma sonrası mahkemece sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı olan 17.025,04 TL'yi Maliye Hazinesine yatırıp makbuzunu ibraz etmesi halinde 1/3 oranında, soruşturma aşamasında Cumhuriyet savcısı tarafından ihtar yapılmamış ise 1/2 oranında indirim yapılacağına dair usulüne uygun olarak ihtarat yapıldığı, anlaşılmakla tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 04.10.2022 tarihli ve 2022/829 Esas, 2022/1574 Karar sayılı kararı ile; olay tutanağı, suça sürüklenen çocuğun savunması ve tüm dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun satacağını beyan ettiği 125 karton kaçak sigara ele geçirildiği olayda, ele geçen gümrük kaçağı sigaraların miktar itibarıyla ticari mahiyette olduğu anlaşılmakla, suça sürüklenen çocuğun suça konu kaçak sigaraları ticari amaçla bulundurduğunun kabulü ile mahkûmiyet hükmü kurulmasında ve suça sürüklenen çocuğun kamu zararını gidermemesi nedeniyle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının uygulanmamasında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

Ancak;
1.Suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası uyarınca cezalandırılması istemi ile dava açıldığı halde, 5271 sayılı Kanun'un 226 ncı maddesi uyarınca ek savunma hakkı tanınmadan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi delaletiyle aynı maddenin birinci, onuncu ve yirmiüçüncü fıkraları gereğince uygulama yapılması,

2.Mahkemece suça sürüklenen çocuğa 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci ve onuncu fıkraları uyarınca ceza tayin edildikten sonra verilen 1 yıl 12 ... hapis ve 9 gün adlî para cezasında, 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onuncu fıkrası gereği hükmedilen cezanın alt sınırının 3 yıldan az olamayacağı anlaşılarak suça sürüklenen çocuğun 3 yıl hapis ve 9 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş ise de uygulama maddesinin 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (son) bendi olarak gösterilmemesi,

3.Suça sürüklenen çocuk hakkında sonuç olarak 6 ... 20 gün hapis cezasına hükmedildiği anlaşılmakla, 5237 sayılı Kanun'un 50 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca suç tarihinde 18 yaşından ... olan suça sürüklenen çocuk hakkında kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Kanun'un 50 nci maddesinin üçüncü fıkrasında sayılan seçenek yaptırımlardan birine çevrilme zorunluluğu bulunduğunun gözetilmemesi,

4.04.10.2022 tarihli gerekçeli karar başlığında Cumhuriyet savcısı Muhammed Cihat Çetkin 219754 yazılması,

5.Yargılamanın ''Çocuk Mahkemesi Sıfatıyla'' yapılmasına rağmen gerekçeli karar başlığında bu durumun belirtilmemesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin (Çocuk Mahkemesi Sıfatıyla) 04.10.2022 tarihli ve 2022/829 Esas, 2022/1574 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

15.05.2023 tarihinde karar verildi.