YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2023/1768 E.  ,  2024/3425 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2020/2260 E., 2022/295 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜMLER : Mahkûmiyet, eşya müsaderesi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Sanıklar hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ
1.Sanık ...'nın temyiz istemi; suç kastı bulunmadığından beraat kararı verilmesi gerektiğine ve re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

2.Sanık ... sebep belirtmeksizin hükmü temyiz etmiştir.

II. GEREKÇE
Sanık ...'in sürücüsü olduğu, yanında sanık ...'nın olduğu araçta önleme araması kararı uyarınca yapılan aramada, arka koltuk ve bagajda, poşet ve çuvallarda görünür vaziyette muhtelif marka 56.400 adet cinsel uyarıcı hap ele geçirildiği anlaşılmıştır.

Dosyada mevcut bilirkişi raporuna göre dava konusu hapların, ülkemizde satışına izin verilmeyen, yabancı menşeili ve kaçak olduğu tespit edilmiştir.

Sanık ... savunmasında; para karşılığı hapları taşıdığını beyan ederek atılı suçu kabul etmiştir.

Sanık ... savunmasında, diğer sanık ...'ın valizinde giysi olduğunu söylediğini, hap olduğunu bilmediğini beyan ederek atılı suçları kabul etmemiştir.

Dosyada mevcut KEMT varakasındaki gümrüklenmiş değerin fahiş kabul edildiği, Dairemiz yerleşik uygulamasına uygun olduğu anlaşılmıştır.

Sanıklara soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratı yapılmadığı, bozma sonrasında ise gümrüklenmiş değerin iki katı tutarının üçte bir indirim oranıyla ihtar edildiği görülmüştür.

Dosya kapsamına göre, dava konusu hapların sanık ...'in savunmasında belirttiği gibi valizde olmayıp çuval ve poşetlerde ele geçirilmesi ile olay tutanağına göre yarı görünür vaziyette olması karşısında sanık ... hakkında Tebliğnamede yer alan görüşe iştirak edilmemiştir.

Tüm dosya kapsamına göre sanıkların eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, sanıklar hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında bir isabetsizlik görülmemiştir.

Ancak;
1.56.400 adet cinsel uyarıcı hap ele geçen somut olayda teşdiden ceza tayini gerekmekte ise de; suç tarihinde yürürlükte bulunan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin beşinci fıkrasında cezanın alt sınırının 5 ay hapis cezası olduğu da gözetilerek, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 61 inci maddesi ve 3 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesinde kullanılan araçlar, suçun işlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurları dikkate alınıp, orantılık ölçütü de gözetilerek sanıklar hakkında hakça ceza tayini yerine, yazılı gerekçeyle ve hakkaniyet ölçüleri ile bağdaşmayacak biçimde, orantısız olarak alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle üst sınıra yakın olarak temel cezanın belirlenmesi,

2.7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulanmasının olanaklı hale geldiği ve sanıklara soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı cihetle, suça konu kaçak eşyaların gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarının sanıklar tarafından kovuşturma evresinde ödenmesi halinde 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezasında yarı oranında indirim yapılacağının ihtar edilmesi gerektiği gözetilmeden sanıkların cezasında üçte bir oranda indirim yapılacağı ihtar edilerek indirim oranında yanıltılması hukuka aykırı bulunmuştur.
III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanıkların temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 28.03.2024 tarihinde karar verildi.