YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2023/14832 E.  ,  2024/2104 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2020/906 E.,2021/846 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
İNCELEME KONUSU
KARAR : Mahkûmiyet
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : İlgili kararın kanun yararına bozulması

Sanık ... hakkında Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 06.04.2021 tarihli ve 2020/906 Esas, 2021/846 Karar sayılı kararı ile sanığın eylemine uyan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu, yirmiikinci maddeleri ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 1 yıl hapis ve 40,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, anılan karara karşı katılan Gümrük İdaresi vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulması üzerine, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 08.04.2022 tarihli ve 2021/630 Esas, 2022/369 Karar sayılı ilamıyla, istinaf isteminin münhasıran nakil aracının iadesi kararına yönelik olduğu ve mahkûmiyet hükmüne yönelik istinaf isteminin bulunmadığı kabul edilerek nakil aracının iadesi yönünden sınırlı olarak yapılan incelemede 5271 sayılı Kanun'un 280 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi gereğince istinaf başvurusunun kesin olmak üzere esastan reddine karar verildiği anlaşılmıştır.

Adalet Bakanlığının, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 309 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca, 13.05.2023 tarihli evrakı ile kanun yararına bozma istemine istinaden düzenlenen, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 21.06.2023 tarihli ve KYB-2023/57996 sayılı Tebliğnamesi ile dava dosyası Daireye gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İSTEM
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 21.06.2023 tarihli ve KYB-2023/57996 sayılı kanun yararına bozma isteminin;
".. 1- 5237 sayılı Kanun'un "Suçta tekerrür ve özel tehlikeli suçlular" başlıklı 58/2-b maddesinin ; "Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adlî para cezasına mahkûmiyet halinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla uygulanmaz." şeklinde olduğu,

Dosya kapsamına göre, sanığın tekerrüre esas alınan Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 29/06/2011 tarihli ve 2011/413 esas, 2011/567 sayılı kararı ile 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan dolayı hapisten çevrili 3.000,00 Türk lirası ve doğrudan verilen 500,00 Türk lirası adli para cezalarının 24/02/2014 ve 18/07/2014 tarihlerinde infaz edildiği, Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 06/04/2021 tarihli kararına konu suç tarihinin ise 30/07/2018 olduğu, dolayısıyla infazdan itibaren 3 yıllık sürenin geçtiğinin anlaşılması karşısında, sanığın mükerrir sayılamayacağı gözetilmeksizin sanık hakkındaki cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesinde,

2- 5607 sayılı Kanun'un "Etkin pişmanlık" başlıklı 5/2. ve 5/3. maddelerinin; " Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine; a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında, indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır. (3) İkinci fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde uygulanmaz." şeklinde olduğu,

Dosyada mevcut adli sicil kaydının incelenmesinde mükerrir olmadığı anlaşılan sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin uygulanma imkanı olduğu, adli sicil kaydındaki mahkûmiyetinin etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasına engel teşkil etmeyeceği anlaşılmakla, etkin pişmanlık tutarını 23/07/2020 tarihinde Kayseri Defterdarlığı Muhasebe Müdürlüğüne yatıran sanık hakkında mükerrir olması nedeniyle 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin uygulanma olanağının bulunmadığı kabul edilerek fazla ceza tayininde,isabet görülmemiştir."
Şeklindeki gerekçelere dayandığı anlaşılmıştır.

II. GEREKÇE
Kanun yararına bozma müessesesinin uygulanmasında, 5271 sayılı Kanun'un 309 uncu maddesinin üçüncü fıkrasındaki "Yargıtayın ceza dairesi ileri sürülen nedenleri yerinde görürse, karar veya hükmü kanun yararına bozar." şeklindeki düzenleme esas alınarak, kanun yararına bozma incelemesi, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın ihbarnamesindeki istem ve gerekçe ile sınırlı olduğu cihetle, Yargıtay
Cumhuriyet Başsavcılığı'nın ihbarnamesindeki talep yerinde görülmekle, bozma nedeninin daha hafif bir cezayı gerektirdiği belirlendiğinden 5271 sayılı Kanun’un 309 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendi uyarınca bahse konu hukuka aykırılık Yargıtay tarafından giderilmiştir.

III. KARAR
1.Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kanun yararına bozma isteminin KABULÜNE,

2. Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 06.04.2021 tarihli ve 2020/906 Esas, 2021/846 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 309 uncu maddesinin üçüncü fıkrası gereği, oy birliğiyle KANUN YARARINA BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMK'nun 309/4-d maddesi gereğince itirazına konu Kayseri 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 06.04.2021 tarihli ve 2020/906 Esas, 2021/846 Karar sayılı kararının hüküm fıkrasından sanığın cezasından pek hafif değer nedeniyle 5607 sayılı Kanun'un 3 ncü maddesinin yirmiikinci fıkrası gereği 2/3 oranında indirim yapılan fıkranın devamına " Sanığın kovuşturma aşamasında suça konu sigaraların gümrüklenmiş değerinin iki katını ödediği anlaşıldığından, soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratı yapılması nedeniyle, sanığın cezasının 5607 sayılı Kanun'un 5 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği 1/3 oranında indirilerek 8 AY HAPİS VE 1 GÜN ADLÎ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA", ifadesinin eklenmesine, gün adlî para cezasının para cezasına çevrilmesine ilişkin fıkradan "2 gün" ve "40-TL " ibareleri çıkartılarak yerlerine "1 gün" ve "20,00 TL" ibarelerinin eklenmesine, sanığın cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ilişkin fıkranın tamamen hükümden çıkartılmasına, hükmün diğer kısımlarının aynen bırakılmasına, infazın bu miktar üzerinden yapılmasına,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 29.02.2024 tarihinde karar verildi.