YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2022/1905 E.  ,  2024/2359 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Çocuk Mahkemesi
SAYISI :2020/260 E., 2021/72 K.
SUÇ :5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'a muhalefet
HÜKÜMLER :Mahkûmiyet, eşya müsaderesi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ :Bozma

Suça sürüklenen çocuk hakkında kanun iadesi üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I.TEMYİZ SEBEPLERİ
1.Katılan vekilinin temyiz sebebi, erteleme hükümlerinin uygulanmasının yerinde olmadığına ve re'sen nazara alınacak diğer sebeplere ilişkindir.

2.Suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz sebebi, sosyal inceleme yapılmadığına, müvekkilinin ödeme gücü olmadığına, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi gerektiğine ve re'sen nazara alınacak diğer sebeplere ilişkindir.

II.GEREKÇE
Olay tarihinde suça sürüklenen çocuğun tezgahta satışa arz ettiği 266 paket kaçak sigaranın ele geçirilerek muhafaza altına alındığı belirlenmiştir.
Suça sürüklenen çocuk savunmalarında, atılı suçlamayı ikrar etmiştir.Bozma sonrası sanık kendisine bildirilen gümrüklenmiş değerlerinin iki katını ödeyemeyeceğini beyan etmiştir
5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu'nun 35/3. maddesine göre sosyal inceleme yaptırılmamasının gerekçesi karar yerinde gösterilmiştir.
Suça sürüklenen çocuktan ticari mahiyette kaçak sigara ele geçirilmiş olması ve tüm dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocuğun eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, suça sürüklenen çocuk hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında bir isabetsizlik görülmemiştir.
Ancak;
1.Suça sürüklenen çocuk hakkında hükmolunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 50/3. maddesi uyarınca aynı Kanun'nun 50/1. maddesinde yer alan seçenek yaptırımlara çevrilmesi gerektiği gözetilmeden hüküm tesisi,

2.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3. maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinde yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça sürüklenen çocuğa yapılan etkin pişmanlık ihtarında suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken, "1/3" oranında indirim yapılacağı bildirilmek suretiyle suça sürüklenen çocuğun yanıltılması,

3.Dava konusu kaçak eşya ve tezgâh hakkında müsadere kararı verilirken kanun maddelerinin gösterilmemesi ve kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmesiyle yetinilmesi gerekirken imhasına da karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

III.KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle katılan vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 05.03.2024 tarihinde karar verildi.