YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2022/1320 E.  ,  2024/2542 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2020/256 E., 2021/104 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜM : Mahkûmiyet, müsadere
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Suça sürüklenen çocuk hakkında kanun iadesi üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, suça sürüklenen çocuk müdafiin yokluğunda verilen hükümde temyiz süresinin 15 gün şeklinde yanıltıcı gösterilmesi nedeniyle temyiz isteğinin süresinde kabul edilmesi gerektiği, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ
1.Katılan vekilinin temyiz istemi, suça sürüklenen çocuk hakkında eksik ceza tayin edildiğine ilişkindir.

2.Suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz istemi, usulüne uygun bir arama kararının olmadığına, suça sürüklenen çocuğun pişmanlığı ve yaşı gözetilerek hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ilişkindir.

II. GEREKÇE
Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun yolcu olarak bulunduğu yolcu otobüsünde, Erzincan Sulh Ceza Hâkimliğinin 2015/1278 Değişik İş sayılı önleme araması kararına istinaden yapılan aramada, suça sürüklenen çocuğa ait valizlerde farklı markalarda toplam 1000 paket gümrük sigara ele geçirilmiş olup, suça sürüklenen çocuğun 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.
Ele geçen gümrük kaçağı sigaralar hakkında düzenlenen kaçak eşyaya mahsus tespit (KEMT) varakasının dosya arasına alındığı ancak KEMT varakasının temyiz dışı diğer suça sürüklenen çocuğa ait valizde ele geçen 890 paket gümrük kaçağı sigara da dahil olmak üzere, 1890 paket gümrük kaçağı sigaraya ilişkin olduğu görülmüş olup, suça sürüklenen çocuğun valizinde ele geçen 1000 paket sigara hakkında ayrınca KEMT varakasının alınmadığı anlaşılmıştır.
Suça sürüklenen çocuk savunmasında, ele geçen sigaraları satmak için aldığını beyan etmiştir.
Olayın oluş şekline ve tüm dosya kapsamına göre, katılan vekili ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin aşağıda belirtilen hususlar dışında yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir.
Ancak;

1.Dosyada mevcut KEMT varakasında, temyiz dışı suça sürüklenen çocuk ...e ait olanlar ile birlikte toplam 1890 paket gümrük kaçağı sigara üzerinden vergileri ve gümrüklendirilmiş değeri belirlenmiş ise de, suça sürüklenen çocuk ...'ın valizlerinde ele toplam 1.000 paket gümrük kaçağı sigara bulunması karşısında sanığa ait olduğunu kabul ettiğini 1000 paket kaçak sigara üzerinden Gümrük İdaresine yeniden KEMT varakası düzenlettirilip, gümrüklenmiş değerin belirlenmesi gerektiği gözetilerek;
10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'nun 8 inci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 inci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiüçüncü fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin suça sürüklenen çocuk lehine hükümler içerdiği, yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katının ödenmesi halinde, soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek cezada 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle; 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası gereği ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu bozmayı gerektirmiştir.

2.Suça sürüklenen çocuğa ait olan 1000 paket gümrük kaçağı sigaraya ilişkin ayrıca KEMT varakası düzenlendikten sonra tespit olunan gümrüklenmiş değere göre 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiüçüncü fıkrası gereğince indirim oranının belirlenmesi gerekirken, hükmolunan cezadan 1890 paket gümrük kaçağı sigaranın gümrüklenmiş değeri esas alınarak anılan Kanun maddesi gereğince indirim yapılmış olması, hukuka aykırı bulunmuştur.

III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle katılan vekili ile suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

11.03.2024 tarihinde karar verildi.