YARGITAY 7. CEZA DAİRESİ

7. Ceza Dairesi         2021/31345 E.  ,  2024/1572 K.
"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2020/582 E., 2021/47 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜM : Mahkûmiyet, müsadere
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî düzeltilerek onama, kısmî bozma

Sanık hakkında Kanun iadesi üzerine kurulan hükmün; temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ
1.Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz sebepleri; alt sınırdan hüküm kurulmasının ve suça konu eşyanın pek hafif olduğu değerlendirilerek indirim yapılmasının usul ve kanuna aykırı olduğuna, eksik vekâlet ücretine hükmolunduğuna ve re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

2.Sanığın temyiz sebepleri, mahkûmiyet kararının hukuka aykırı olduğuna, suça konu akaryakıtı ticari amaçla getirmediğine ve ticari amaçla kullanmadığına, gümrüklenmiş değerin iki katını ödemeye zorlanmasının Anayasaya aykırı olduğuna, aracın kendi adına olmadığına, araç malikinin dinlenmediğine, hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ve re'sen gözetilecek diğer sebeplerle

kararın lehine bozulması talebine ilişkindir.

II. GEREKÇE
04 AL 290 plakalı araçta kaçak akaryakıt taşındığı yönündeki ihbar üzerine durdurulan araçta Cumhuriyet savcısından gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında alınan arama kararı ile yapılan aramada aracın tenteli kasasında bidonlar içinde ve iki adet metal tank içinde toplam 2340 litre kaçak motorin ele geçtiği anlaşılmıştır.

Sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3/1-1. cümlesi ve 3/10. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

Sanığın savunmasınında; aracın abisi üzerine kayıtlı olduğunu ancak kendisinin olduğunu, devir işlemini yaptırmadığını, kaçak akaryakıtı iş için gidip geldiği Nahcivan'dan yasal sınırlar dahilinde alarak biriktirdiğini, biriktirdiği bu akaryakıtı kendi tırlarında kullanacağını beyan ettiği belirlenmiştir.

Kaçak eşyaya mahsus tespit (...) varakasında belirlenen gümrüklenmiş değerin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "pek hafif değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamına göre sanığın sevk ve idaresindeki araçta ticari miktar ve mahiyette kaçak akaryakıt ele geçtiği anlaşılmakla, atılı suçu işlediğinin sabit kabul edilip hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan mahkûmiyet hükmü kurulmasında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

Ancak;
1.Sanık hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan ve 28.06.2014 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 89. maddesiyle değişik 5607 sayılı Kanun'un 3/11-son cümle delaletiyle anılan Kanun'un 3/5 ve 3/10. madde ve fıkraları gereğince uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

2.Kararın gerekçe kısmında sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3/11. maddesi uyarıca uygulama yapılacağının belirtilmesine karşın, 5607 sayılı Kanun'un 3/1-1. cümlesi uyarınca hüküm kurulmak suretiyle gerekçe ile hüküm arasında çelişkiye neden olunması,

3.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5/.2 maddesi "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinde yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin son cümlesinin "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" hükmünü içermesi karşısında, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanığa, suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken,

"1/3" oranında indirim yapılacağı bildirilmek suretiyle sanığın yanıltılması,

4. Katılan ... İdaresi lehine karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre maktu vekâlet ücretine hükmolunması gerektiğinin gözetilmemesi,

5. Suçta kullanılan nakil aracının suç tarihindeki değeri ile suça konu kaçak akaryakıtın gümrüklenmiş değeri birlikte değerlendirildiğinde, suçta kullanılan nakil aracının müsadere edilmesinin suça nazaran daha ağır sonuçlar doğuracağı anlaşılmakla, iadesi yerine müsaderesine karar verilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

III. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle katılan ... İdaresi vekili ile sanığın temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

19.02.2024 tarihinde karar verildi.