YARGITAY 1. CEZA DAİRESİ

1. Ceza Dairesi         2023/666 E.  ,  2023/3648 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : Mahkûmiyet

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 307 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 ... maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 ... maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Kayseri 1.Ağır Ceza Mahkemesinin, 02.06.2020 tarihli ve 2019/559 Esas, 2020/163 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan 5237 sayılı Türk Ceza

Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 82 nci maddesinin birinci fıkrasının (a-d-f) bentleri, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası ve 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 20 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, karar verilmiştir.

2. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin, 18.03.2021 tarihli ve 2020/1101 Esas, 2021/565 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün kaldırılarak, sanığın nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan 5237 sayılı Kanunu’nun 82 nci maddesinin birinci fıkrasının (a-d-f) bentleri, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası, 29 uncu maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 15 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, karar verilmiştir.

3. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin kararının, katılan ... vekili, Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı ve sanık müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay 1. Ceza Dairesinin 31.03.2022 tarihli ve 2021/11139 Esas, 2022/2485 Karar sayılı ilamı ile ;
"a) Sanık ile katılanın evli olduğu halde, katılanın evlilik birliği devam ederken gayri resmi nikahla maktul ile birlikte yaşamaya başladığı, cinsel ilişkiye girdiği, bu haliyle sadakat yükümlülüğüne aykırı davrandığı anlaşılmakla, katılandan sanığa yönelen ve haksız tahrik teşkil eden olayların ulaştığı boyut dikkate alındığında, haksız tahrik nedeniyle cezadan indirim öngören TCK’nin 29. maddesi ile yapılan uygulama sırasında makul oranda indirim yapılması gerektiği düşünülmeden, yazılı şekilde asgari oranda indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,
b) Katılan ... kendisini vekil vasıtasıyla temsil ettirdiği halde, yararına vekalet ücretine hükmedilmemesi,"
Nedenleriyle bozulmasına ve dava dosyasının 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi uyarınca Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

4. Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin, 29.06.2022 tarihli ve 2022/1252 Esas, 2022/1479 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan 5237 sayılı Kanunu’nun 82 nci maddesinin birinci fıkrasının (a-d-f) bentleri, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası, 29 uncu maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 13 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, karar verilerek dava dosyası, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca doğrudan temyiz merciine gönderilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan ... Politikalar Bakanlığı vekilinin temyiz sebepleri ; haksız tahrik indirim nedeni bulunmadığına ilişkindir.

B. Sanık müdafinin temyiz sebepleri ;
1.Haksız tahrikin derecesine,
2.Cezadan takdire bağlı indirim yapılması gerektiğine,
İlişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR
1. Sanık ile katılan ...'in 26.03.2008 tarihinde evlendikleri, bu evlilikten ... ve ... isimli iki çocuklarının bulunduğu, evliliğin devamı sırasında taraflar arasında anlaşmazlıklar yaşandığı, ancak tarafların evlilik birliğini devam ettirdikleri, katılanın beyanına göre bu dönemde ailesinin kendisine destek olmadığı ve eşinden şiddet gördüğü bu sebeple sosyal medyada gezinirken ülkeye kaçak yollarla gelen ve artık kendi ülkesine gitmek isteyen birisi ile tanıştığı, kendisini de götürmesini istediği, daha sonra iletişimin bir süre kesildiği ve temyiz dışı maktul ... ile iletişimin kesilmesinden sonra maktulün katılanı araştırmaya başladığı ve katılanla tekrar iletişim kurduğu, katılan ile sanığın arasındaki sorunların devamı üzerine katılanın intihar etmek amacıyla ilaç içtiği, tedavi edilerek taburcu olmasından sonra eve geri döndüğü, ardından ...'da yaşayan ailesinin yanına gittiği, ailesinin kabul etmemesi üzerine ... Kadın Sığınma Evine yerleştiği, daha sonra Kayseri Kadın Sığınma Evine oradan da ... Kadın Sığınma Evine yerleştiği, ... ilinde iken abisinin kendisini görmesi üzerine tekrar Kayseri Kadın Sığınma Evine döndüğü, Kayseri ilinde iken ... isimli şahsın evine yerleştiği, bu esnada daha öncesinde iletişimde bulunduğu maktul ile birlikte yaşamak için ev tutmaya karar verdikleri, aralarında dini nikah yaparak kiralamış oldukları evde yaşamaya başladıkları, katılan ...’in sanıktan boşanmak amacıyla boşanma davasını açtığı, sanığın katılanın evden ayrılmasından sonra katılanı aramaya ve araştırmaya başladığı, bu amaçla katılanın kullandığı ancak kendi adına kayıtlı olan GSM numarasının bir kopyasını çıkarttığı, GSM üzerinden aramaların Kayseri'de olması üzerine sanığın katılanın Kayseri'de yaşadığını öğrendiği ve kardeşi ... ile birlikte katılanı bulmak için Kayseri iline geldikleri, burada sanığın kardeşi ile birlikte birkaç gün katılanı aradıkları, kardeşinin ayrılması üzerine sanığın katılanı aramaya devam ettiği, sanığın olay günü sevk ve idaresindeki 16 K 1235 plakalı araçla seyir halinde iken kaldırımda yaya olarak yürüyen maktul ... 23 haftalık gebe olan katılanı görerek araçtan indiği, koşarak yanlarına ulaşmasının ardından konuşmaksızın yanında taşıdığı ve öncesinden hazır ettiği silah ile yakın mesafeden önce maktule ateş ettiği, maktulün yere düşmesi üzerine başına isabet edecek şekilde atışa devam ederek yaraladığı, daha sonra sanığın silahı kendi beyanıyla gebe olduğunu bildiği ve gebelik süresinin oluşturduğu fiziksel görünüm itibarı ile de anlaşılabileceği katılana doğrultup birden fazla kez ateş ederek onu adlî muayene raporunda belirtilen biçimde yaraladığı, olay yerinden geldiği araçla kaçtığı olayda, sanık hakkında maktule yönelik nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçundan uygulama yapıldığı, anlaşılmıştır.
Haksız tahrik yönünden, katılanın evlilik birlikteliği içerisinde maktulle görüşmeye başlaması daha sonra evden ayrılıp bir süre sonra maktulle birlikte yaşaması ve maktulden hamile kalması hususlarının 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu'nun 185 maddesi uyarınca sanık açısından haksız tahrik oluşturduğu gerekçesiyle tayin olunan cezadan haksız tahrik nedeniyle indirim yapıldığı, anlaşılmıştır.

2. Katılan ...'e ait adli muayene raporu, nüfus kayıtları ile tutanaklar dava dosyasında bulunmaktadır.
3. Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (3) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE
A. Katılan ... Politikalar Bakanlığı vekilinin haksız tahrik koşullarının oluşmadığına, sanık müdafiinin cezadan takdire bağlı indirim yapılması gerektiğine yönelen temyiz sebepleri yönünden
İleri sürülen iddia ve savunmaların toplanan delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, hükme esas alınan ve reddedilen delillerin açıkça gösterildiği, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, alınan raporların yeterli ve hüküm kurmaya elverişli olduğu, katılan ...'den sanığa yönelen ve haksız tahrik oluşturan eylemin doğru olarak belirlendiği, takdiri indirimin Mahkemenin takdir yetkisi kapsamında, yasal, yerinde ve yeterli gerekçelerle uygulanmamasına karar verildiğinden anılan temyiz sebeplerinin incelenmesinde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

B. Sanık müdafiinin haksız tahrikin derecesine yönelen temyiz sebebi yönünden
Bölge Adliye Mahkemesi tarafından Dairemizin 31.03.2022 tarihli ve 2021/11139 Esas, 2022/2485 Karar sayılı bozma ilamına uyulmasına rağmen, bozma ilamını etkisiz kılacak biçimde, katılan ...'den sanığa yönelen ve haksız tahrik teşkil eden olayların ulaştığı boyut dikkate alındığında, haksız tahrik nedeniyle cezadan indirim öngören 5237 sayılı Kanun'un 29 uncu maddesi ile yapılan uygulama sırasında makul oranda indirim yapılması yerine, yazılı şekilde makule yakın oranda indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayin edilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde yer alan (B) paragrafında açıklanan nedenle sanık müdafiinin temyiz sebebi yerinde görüldüğünden Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin, 29.06.2022 tarihli ve 2022/1252 Esas, 2022/1479 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, haksız tahrikin derecesi yönünden Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Hükmolunan ceza miktarı ve tutuklulukta geçen süre dikkate alınarak sanık müdafinin tahliye talebinin REDDİNE,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
29.05.2023 tarihinde karar verildi.