YARGITAY 1. CEZA DAİRESİ

1. Ceza Dairesi         2023/1712 E.  ,  2024/1277 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

... Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin, 13.10.2022 tarihli ve 2021/382 Esas, 2022/1351 Karar sayılı kararının Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet savcısı tarafından temyizi üzerine yapılan ön inceleme neticesinde gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. ... 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.12.2020 tarihli ve 2020/139 Esas, 2020/212 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında maktule karşı nitelikli kasten öldürme suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanun'unun (5237 sayılı Kanun) 27 nci maddesinin ikinci fıkrası ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 223 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (c) bendi uyarınca "ceza verilmesine yer olmadığına" karar verilmiştir.

2. ... Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesinin, 13.10.2022 tarihli ve 2021/382 Esas, 2022/1351 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik Esas No
Cumhuriyet savcısı ve katılan ...'in istinaf başvurularının, 5271 sayılı Kanun’un 280 ... maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

II.KARAR
Suça sürüklenen çocuk hakkında, ... 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.12.2020 tarihli ve 2020/139 Esas, 2020/212 Karar sayılı kararı ile nitelikli kasten öldürme suçu için hükmolunan ceza verilmesine yer olmadığına dair kararın istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesince verilen esastan ret kararı ve bu karara yönelik temyizin niteliği karşısında;

5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (h) bendinde yer verilen; "Davanın düşmesine, ceza verilmesine yer olmadığına, güvenlik tedbirine ilişkin İlk Derece Mahkemesi kararları ile ilgili olarak Bölge Adliye Mahkemesince verilen bu tür kararlar veya istinaf başvurusunun esastan reddine dair kararların" temyiz incelemesine tabi olmadığına ilişkin düzenleme ile incelemeye konu suçun, aynı Kanun’un 286 ncı maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında da bulunmadığı dikkate alındığında, Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısının temyiz isteminin, 5271 sayılı Kanun’un 298 ... maddesinin birinci fıkrası uyarınca, Tebliğname’ye aykırı olarak, Sayın Üye ... ve Sayın Üye ...'ın karşı oyları ile oy çokluğuyla REDDİNE,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca ... 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

27.02.2024 tarihinde karar verildi.
KARŞI OY :
Dairemizce incelemesi yapılan davada uyuşmazlık konusu olan husus sanık hakkında TCK'nın 27/2 nci maddesi uyarınca verilen kararın temyiz incelemesinin yapılıp yapılamayacağı noktasındadır.
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında yerel mahkeme TCK'nın 27/2 nci ve CMK'nın 223/3-c maddesi uyarınca ceza verilmesine yer olmadığına karar verilmiş olup bu karar ... Bölge Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesi tarafından esastan red verilerek onanmıştır.
Her ne kadar CMK'nın 286/2-h bendi ceza verilmesine yer olmadığına dair Bölge Adliye Mahkemesince verilen veya bu konuda istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik kararların temyiz edilemeyeceğini bildirmekte ise de TCK'nın 27/2 nci maddesi uygulama alanı ve kapsamı itibariyle ayrık tutulmalıdır. Zira çoğu zaman vasıf incelemesi yapılırken TCK'nın 27/2 nci maddesi kapsamında değerlendirilen eylemlerde hukuka uygunluk nedeni bulunmadığı ve fakat TCK'nın 29 uncu maddesi uyarınca uygulama yapılarak ceza tertip edildiği görülmektedir. Mevcut düzenleme ile suçun nitelendirilmesine ilişkin husus denetimden uzak kalmaktadır. Ve yine burada tam bir cezasızlık hali olmayıp kusurluluğu kaldıran hususun bir hukuka uygunluk nedeni olduğu çok açıktır.

Dolayısıyla Türkiye Cumhuriyeti Anayasası 9, 36 ve 154 üncü maddeleri ve CMK'nın 260 ve 286 ncı maddeleri dikkate alınıp adalete ve maddi gerçeğe erişim öngörülerek CMK'nın 223/3c maddesinin TCK'nın 27/2 nci maddesi yönünden uygulanmaması gerekçesi ile Sayın çoğunluğun bu tür kararların CMK'nın 286/2-h maddesi uyarınca temyiz edilemez olduğu yolundaki görüşüne iştirak etmiyoruz. 06.03.2024