İSTANBUL 9. ASLIYE TICARET MAHKEMESI

T.C.
İSTANBUL
9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO:2023/359 Esas
KARAR NO :2024/282

DAVA:İtirazın İptali
DAVA TARİHİ:18/05/2023
KARAR TARİHİ:17/04/2024

Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili için yüklü miktarda nakit paranın sayılması ve bankaya naklettirilmesi külfet olduğundan davalı ... A.Ş. ile arasında 01.08.2022 tarihli ve 2 yıl süreli "... Aracılığı ile Tahsilat Sözleşmesi" akdedildiğini, söz konusu sözleşme ile davalı şirket, müvekkil şirket bünyesinde kurulan ... (4 adet) 7 gün 24 saat nakit para yüklenmesi işlemlerinin yapılmasını, yüklenen nakit paranın fiziken toplanmasını ve yüklenen nakit paranın müvekkil şirket hesabına intikal ettirilmesini sağlama borcu altına girdiğini, bu husus taraflar arasında akdedilen sözleşmenin 4.8 vd. maddelerinde hüküm altına alındığını, davalı şirketin yükümlülüklerini yerine getirmediğini, 15.12.2022 tarihi saat 10.00 itibarıyla müvekkil şirketteki kioskların tamamını merkezi olarak kapattığını, söz konusu akde aykırılık ile ilgili müvekkil şirket ile davalı şirket arasında yapılan görüşmeler sonuçsuz kaldığını, davalının sözleşmeye aykırı davranışına derhal son vermesi için .... Noterliği'nin 16.12.2022 tarihli, ... Yevmiye numaralı ihtarnamesi keşide edildiğini ve ihtarnamenin davalıya 20.12.2022 tarihinde tebliğ olduğunu, taraflar arasında akdedilen sözleşmenin davalı şirketin kusuru sebebiyle müvekkili şirket tarafından feshedildiğini, davalı şirket kusuru sebebiyle yapılan fesih neticesinde sözleşmede öngörülen cezai şarttan sorumlu olduğunu, müvekkil şirket tarafından keşide edilen 27.01.2023 tarihli ihtarname ile talep edilen cezai şart tazminatının ve sözleşmenin feshi sebebiyle müvekkil şirketin uğradığı zararların tazmin edilmemesi ve bahse konu faturanın ödenmemesi sebebiyle taraflarınca, .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas Sayılı dosyasıyla davalı şirket aleyhinde takip başlatıldığını, ve sözleşmenin 5.5. maddesi uyarınca 01.08.2023 döneminde belirlenecek cezai şart farkına ve sözleşmenin feshi sebebiyle uğranılan zararlara dair her türlü fazlaya ilişkin haklar saklı kalmakla kaydıyla 315.000,00 TL cezai şart tazminatının faizi ile birlikte tahsiline girişildiğini, ...Arabuluculuk Bürosu'nun 2023/... Büro Dosya Numaralı ve ... Arabuluculuk Numaralı dosyası ile arabuluculuk süreci işletildiğini, ancak arabuluculuk görüşmeleri anlaşamama ile sonuçlandığını, .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas Sayılı dosyasıyla yapılan takibin devamına, davalı aleyhine %20’dan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesi talebi ile dava ettikleri anlaşıldı.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacı tarafın hukuka aykırı şekilde müvekkili şirket aleyhine ....İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi başlattığını, davacı taraf müvekkili şirket aleyhine başlattığı takipte cezai şart tazminatı olduğunu iddia ettiğini, ancak takip dayanağı olarak icra dosyasına talep ettiği alacağın cezai şart olduğuna ilişkin herhangi bir dayanak belge sunmadığını, müvekkili şirketten herhangi alacağı bulunmadığını, davacı tarafın aksini iddia ettiğini ancak iddiasını somut delillerle ispat etmesi gerektiğini, ancak davacı tarafça işbu dosyaya sunduğu delillerin ve iddialarını hiçbir şekilde ispatlayamadığını, davacı tarafın her ne kadar müvekkili şirket aleyhine icra takibi icra takibi başlatarak icra takibine dayanak olarak sunmadığı ancak işbu dava dosyasına dayanak olarak sunduğu fatura ile müvekkili şirketin kendisine borçlu olduğunu iddia ettiğini müvekkili şirketin davacıya karşı ödemekle yükümlü olduğu herhangi bir borç bulunmadığını, müvekkili şirket ile davacı arasında akdedilen sözleşme uyarınca müvekkili şirketin davacı tarafa karşı ödemekle yükümlü olduğu herhangi bir borç bulunmadığını, müvekkili şirket ile davacı taraf arasında akdedilen sözleşme uyarınca müvekkili şirketin davacıya karşı tüm yükümlülüklerini yerine getirdiğini, davacı tarafın iddia ettiği şekilde müvekkili şirketin davacı tarafa karşı ödemekle yükümlü olduğu bir cezai şart bulunmadığını bu nedenle müvekkili şirketin haklı şekilde .... Noterliğinin ... yevmiye numaralı ve 10.03.2023 tarihli ihtarı ile davacı tarafın düzenlemiş olduğu 06.03.2023 tarihli ... numaralı 315.000,00 TL bedelli faturayı davacı tarafa iade ettiğini, davacı tarafın düzenlemiş olduğu faturanın iade edilmesine ilişkin ihtarın dilekçede sunulduğunu, müvekkili şirketin takibe konu tutarda borcu bulunmadığını bu nedenle aleyhine başlatılan icra takibine karşı yapmış olduğu itirazın haklı olduğunu, davacının müvekkili şirketten haksız kazanç sağlama gayesiyle hareket ettiğini, herhangi bir haklı sebep olmaksızın sözleşmenin feshedilmesi ya da kusur sebebiyle karşı tarafın sözleşmeyi feshetmesine sebep olunmasına bağladığını, davanın reddi gerektiğini, öğretide egemen görüş borçlunun icra inkar tazminatına hükmedilmesi için takip konusu yapılan ve borçlu tarafından itiraz edilen alacağın likit olması gerekmekte olduğunu, davaya konu alacak talebinin likit nitelikte olmadığını, icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için yasal koşulların somut olayda bulunmamakta olduğunu, davacı tarafın takibe sıkı sıkıya bağlılık ilkesine aykırı şekilde takipte dayanak olarak sunmadığı delilleri işbu davaya dayanak olarak sunması sebebiyle davanın usulden reddine, haksız ve mesnetsiz davanın esastan reddine ve her durumda davacı tarafından talep edilen haksız ve hukuka aykırı kötü niyet tazminatının reddine karar verilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesi talebi ile davanın reddini talep ettikleri anlaşıldı.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Dava, sözleşmenin feshi nedeniyle cezai şart faturasının tahsili istemi ile başlatılan icra takibine itirazın iptali istemidir.
Uyap üzerinden entegre edilen .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası dosyası incelendiğinde; davacı alacaklı tarafından davalı borçlu aleyhine 315.000,00 TL cezai şart tazminatı asıl alacak, 3.786,47 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 318.786,47 TL alacağın tahsili için ilamsız icra takibi yapıldığı, davalının borca ve ferilerine itirazı ile takibin durduğu, icra dosyasında, sözleşme, fatura ve ihtarnamenin takip dayanakları olarak kayıtlı olduğu anlaşılmıştır.
Taraflar arasında akdedilen 01.08.2022 tarihli ... Aracılığı ile Tahsilat Sözleşmesi incelendiğinde;
Sözleşmenin tanımlar başlıklı 2.maddesinde; ...: ..., ŞİRKET personeli tarafından yüklenen paraları, fiziken toplamaya ve ŞİRKET'e iletmeye ŞİRKET ve ŞİRKET tarafından işbu Sözleşme ile yetkilendirilmiş, ŞİRKET'in iş ortağı ...TİC. A.Ş. unvanlı şirketi,
...(LAR): ŞİRKET 'in mağazalarında, ... tarafından uygun bulunan, ...'ün ...'u konumlandırması için kira ve sair masraf ödemesine gerek kalmayan, güvenli bir alanda konumlandırılacak mülkiyetlerinin saklı tutulması kaydı ile ŞİRKET'in mağazalarında kurulacak mülkiyeti her daim ...'e ait, üzerindeki maddi ve manevi her türlü fikri mülkiyet hakkı, yazılımı ve işletmesi ...”e ait olan, İşbu Sözleşme'nin sona ermesi ile birlikte ...'e, ŞİRKET tarafından tam, eksiksiz, hatasız ve arızasız olarak geri iade edilecek kiosklar)ı, ifade ettiği yazılmıştır.
Sözleşmenin amaç ve kapsam başlıklı 3.maddesinde '' İşbu Sözleşme ile Yetkili ŞİRKET Personeli tarafından toplanıp “...”: boşaltılan ve Türk Lirası para biriminden oluşan (7) paralara ilişkin olarak ... tarafından. ŞİRKET'e verilecek ödeme hizmeti, 6493 Sayılı Kanun uyarınca, “ödeme aracının ihraç veya kabulünü” kapsamakta olup, (i) ... tarafından sayımının yapılması, para miktarının algılandığı anda Yetkili ŞİRKET Personeli'ne, ... üzerinden dekont verilmesi (ii) Mutabakatın (WEBSERVİS) üzerinden sağlanması, (ili) ŞİRKET HESABI'na intikal ettirilmesi ve (iv) ...'a yüklenen nakit tutarın ... tarafından fiziken ...'tan teslim alınarak ...'e teslim edilmesi ve diğer konulardaki usul ve esasların düzenlenmesi amaçlanmıştır.'' düzenlenmesine yer verilmiştir.
Sözleşmenin uygulama başlıklı 4.1 maddesinde ... ''(iii) ... tarafından Yetkili ŞİRKET Personeli tarafından teslim alınan dekontta yazan meblağ, Yetkili ŞİRKET Personeli tarafından ...'a yüklendikten sonra yüklenen nakit tutarların ...'tan ... veya ... tarafından fiziken teslim alınıp alınmamasından bağımsız olarak ertesi gün saat 14:00'e kadar ŞİRKET Hesabı'na ... tarafından yatırılacaktır. Düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözleşmenin 4.8 maddesinde ''... işbu Sözleşme kapsamında bahsi geçen ... dan, mücbir sebep (Deprem,sel gibi doğal afetler,yangın,savaş, grev,lokavt halleriyle sınırlı olmak üzere benzer mücbir sebep halleri) halleri, ... yerleştiği alanda elektrik ve/veya internet sorunu yaşanması, ... kurulduğu lokasyonda yaşanabilecek her türlü teknik,idari ve sair aksaklıklar nedeniyle yaşanabilecek kesintiler, Şirket'ten kaynaklanan sebeplerle ... Personeli ve/veya ... yetkili personelinin ...'a erişememesi vb durumlar hariç olmak üzere, 7 (yedi) gün 24 (yirmidört) saat yükleme işlemleri yapılmasını sağlamakla yükümlüdür. Düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözleşmenin 4.9 maddesinde ''...'un bakım-onarımı ve arızanın giderilmesi yükümlülüğü ...'e aittir. ..., ...'un rutin bakım-onarım işlemlerini Şirket'in belirlediği zaman dilimi içerisinde gerçekleştirilmesi ve olası arızalara mümkün olan en kısa sürede müdahale ederek ...'un yükleme işlemine hazır hale getirilmesi için azami özeni gösterecektir....'un bakım-onarım ve/veya arıza giderimi işlemlerinin 48 saatten Uzun sürmesi halinde ...'un kullanılamadığı günlerin tutarı aylık hizmet tutarından düşülecektir... ...'un güvenliğine ilişkin önlemler, ...'a yüklenen nakit tutarın ... içinde muhafazası ve ...'a yüklenen paraların fiziken teslim alınmasına ilişkin tüm sorumluluk ve riskler ...'e aittir.'' Düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşmenin 5.4 maddesinde '' Şirket, işbu Sözleşme'de verilen hizmet karşılığında ,... için ... başına ...'e belirlenen toplam günlük nakit hacimler bazında aylık hizmet bedelini ve ...'ların taşıma,kurulum ve entagrasyonu için tek seferlik 4 (dört) adet istasyon için 10.000-TL +BSMV'yi ...'in düzenlediği makbuz tarihinden itibaren en geç 15 iş günü içerisinde ödemeyi kabul, beyan ve taahhüt eder.'' şeklinde düzenlendiği hizmet bedelinin ... operasyon bedeli dahil cihaz başı aylık 8.750,00 TL+BSMV olmak üzere 4 cihaz için 35.000,00 TL+BSMV olduğu anlaşılmıştır.
Sözleşmenin 9.1. Maddesinde ''İşbu Sözleşme ve/veya eklerinden kaynaklanan hususlara ilişkin, işbu Sözleşme hükümleri uyarınca yapılacak olan bütün ihbar,ihtar ve bildirimler de dahil olmak üzere her türlü bildirim bakımından aşağıda belirtilen (i) açık posta; (ii) e-posta ve (ili) kayıtlı elektronik postaadreslerini yasal tebligat adresleri olarak kabul,beyan ve taahhüt eder. 6102 sayılı TTK'nun 18/3'üncü maddesinde belirtilen konularda yapılacak ihbarlar veya ihtarlar, ilgili Tarafın yukarıda belirtilen kayıtlı elektronik posta adresine veya noter kanalıvla vanılması halinde Taraflar arasında hüküm doğuracaktır.'' Düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözleşmenin 12.1 maddesinde ''İşbu Sözleşme imza tarihinden itibaren 2 (iki) yıl süre ile geçerlidir...'' kararlaştırıldığı görülmüştür. Yine sözleşmenin 16.1. Maddesinde sözleşmenin 01.08.2022 tarihinde imzalandığı ve imza ile yürürlüğe gireceğinin kararlaştırıldığına yer verilmiştir.
Sözleşmenin 12.2. Maddesinde ''Taraflardan herhangi birinin işbu Sözleşme hükümlerinden herhangi birini ihlal etmesi halinde diğer Taraf, ihlal eden Taraf'a durumu düzeltmesi için yazılı bir bildirim gönderecektir. Bu yazılı bildirimin ihlal eden tarafça tebliğ alınmasını takiben, ihlal bildiriminde belirtilen ve işin mahiyetine göre makul addedilen süre (en fazla 15 iş günü) içinde Sözleşmeye aykırılık giderilmezse diğer Taraf'ın bu Sözleşmeyi herhangi bir başkaca ihbarda bulunmaksızın feshetme hakkı mevcuttur.'' Düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözleşmenin 12.6. Maddesinde '' İşbu sözleşmenin süresinden önce, herhangi bir haklı sebep olmaksızın fesih edilmesi veya kusuru nedeniyle karşı tarafın sözleşmeyi feshetmesine sebep olunması halinde haklı sebep olmaksızın fesih yapan veya kusuru nedeniyle karşı tarafın sözleşmeyi feshetmesine sebep olan taraf, kalan sözleşme süresine göre hesaplanacak sözleşme bedelinin %50'sini karşı tarafa cezai şart olarak ödemekle yükümlüdür.'' düzenlemesine yer verilmiştir.
Davacı tarafından davalıya gönderilen .... Noterliği'nin 16.12.2022 tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile 15.12.2022 tarihinde saat 10;00'dan itibaren kioskların merkezden kapatılması nedeniyle yükleme yapılamadığı, görüşmelerden sonuç alınamadığı, sözleşmeye aykırı davranışa derhal son verilmesini ihtar edildiği, ihtarname 20.12.2022 tarihinde şirket çalışanına tebliğ edildiği anlaşılmıştır.Sözleşmenin 12.6. Maddesinde '' İşbu sözleşmenin süresinden önce, herhangi bir haklı sebep olmaksızın fesih edilmesi veya kusuru nedeniyle karşı tarafın sözleşmeyi feshetmesine sebep olunması halinde haklı sebep olmaksızın fesih yapan veya kusuru nedeniyle karşı tarafın sözleşmeyi feshetmesine sebep olan taraf, kalan sözleşme süresine göre hesaplanacak sözleşme bedelinin %50'sini karşı tarafa cezai şart olarak ödemekle yükümlüdür.'' düzenlemesine yer verilmiştir.
Davacı tarafından davalıya gönderilen .... Noterliği'nin 16.12.2022 tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile 15.12.2022 tarihinde saat 10;00'dan itibaren kioskların merkezden kapatılması nedeniyle yükleme yapılamadığı, görüşmelerden sonuç alınamadığı, sözleşmeye aykırı davranışa derhal son verilmesini ihtar edildiği, ihtarname 20.12.2022 tarihinde şirket çalışanına tebliğ edildiği anlaşılmıştır.
Davacı tarafından davalıya gönderilen .... Noterliği'nin 03.01.2023 tarihli , ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile ... para yüklenemez, çalışmaza hale geldiği, .... Noterliği'nin 16.12.2022 tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesini hatırlatıldığı, 30.12.2022 tarihinde gerçekleşen görüşmede ... ile ile olan çalışmanın sonlanması dolayısıyla 03.01.2023 tarihi itibarı ile para toplaması işleminin gerçekleştirilemeyeceğinin belirtildiği, bu hususun 02.01.2023 tarihli mail yazışmaları ile de tekraren ifade edildiği ve en son 03.01.2023 tarihinde işyerine gelen ... çalışanlarınca Kiosklaar para yüklemesi yapılırsa gelip alınmayacağının belirtilreke kioskların kapatıldığının anlaşıldığını, halihazırda 4 adet ...'un kullanılamaması ve nakit yükleme işinin yapılamaması nedeniyle sözleşme ile üstlenilen edimlerin yerine getirilmediği bundan kaynaklanan zarar ve diğer hakları saklı kalmak üzere,sözleşmeye aykırı davranışa derhal son verilmesi,... yüklenen paranın Kiosklardan alınması da dahil sözleşme ile üstlenilen edimlerin sözleşmeye uygun ve eksiksiz olarak yerine getirilmesi aksi takdirde sözleşmenin feshedileceği ve kararlaştırılan” cezai şartların yanı sıra zararların tazminin talep edileceğinin ihtar ediliği , ihtarın İhtarname 05.01.2023'de şirket çalışanına tebliğ edildiği anlaşılmıştır.
Davacı tarafından davalıya gönderilen .... Noterliği'nin 27.01.2023 tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile sözleşmeye aykırılığın giderilmediği, üstlenilen hiçbir edimin yerine getirilmeyerek sözleşmenin ihlal edildiği belirtilerek sözleşmenin feshedildiğinin, sözleşmenin 12.6.maddesinde öngörülen cezai şartın, ödenmesinin ihtarnamenin ulaşmasından itibaren 3 gün içinde ödenmesinin ihtar ediliği ve ihtarnamenin 31.05.2023'de şirket çalışanına tebliğ edildiği anlaşılmıştır.
Davalı tarafından davacıya keşide edilen .... Noterliğinin 10.03.2023 tarihli ... yevmiye numaralı ihtarı ile davalının kestiği cezai şart faturasının iade ediliği anlaşılmıştır.
02.01.2023 tarihli ...©... adresinden orhan kanburoglu©hurriyettutun.com.tr adresine gönderilen mailde kiosklardan alınan hizmetin 02.01.2023 tarihinden sonra durmasının gerekçesi olarak 'Desmerin para toplama hizmetini durdurmaya karar vermesinden dolayı alternatif buluncaya kadar hizmeti durdurmaları gerektiğinin bildirildiği görülmüştür.
Dosya kapsamı ve tüm deliller ışığında bilirkişi raporu ve ek rapor alınmıştır.
Alınan 13/11/2023 tarihli bilirkişi raporunda sonuç olarak; Dava Konusunun; Cezai Şart Faturası Ödenmesi için başlatılan takibe itirazın iptali istemine ilişkindir, Davacı tarafından Cari hesap Alacağının tahsili amacıyla .... İcra Müdürlüğü ... Esas numarası ile takibe geçtiği, davalı yan tarafından borca itiraz edildiği ve takibin durduğu, 18.05.2023 tarihinde İstanbul 9.Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/359 E. Sayılı huzurdaki davanın ikame edildiği belirlendiği, dosya kapsamında ...TİC. A.Ş.'nin davacının borcunun ifasında rol alan ifa yardımcılarının kusurlarına dayalı olarak hak talep edebilmesinin de mümkün olmadığı, iş bu nedenle davacının davalıya yönelttiği fesih talebinin haksız olup olmadığı hususu sayın mahkemenin takdirinde olduğunu, taraflar arasında 09.03.2023 tarihli ... fatura numaralı 315.00,00 TL'lik fatura dışında uyuşmazlığın olmadığı görülmüş olup uyuşmazlığa konu faturanın incelendiğinde
1. SEÇENEK
Davacı tarafından 09.03.2023 Tarihli ... Fatura Numaralı 315.000,00TL”Lik faturanın davalı tarafın edimlerini yerine getirmemesi sebebiyle Cezai Şart Faturası Kesildiği, Davacı tarafın iddialarında 03.01.2023 tarihinde ... yükleme yapılmadığı gerekçesi ile ihtarname keşide edildiği iddiası olduğu ancak lavalı beyanında sunulan işlemlerde Kioskların 03.01.2023 tarihinde işlemler olduğunu en son ... işlemlerin, 23.01.2023 tarihine kadar yapıldığı, daha sonra işlemlerin yapılmadığı görülmüştür. Bu hususta Nihai Takdir Mahkemenize Ait olmakla 09.03.2023 Tarihli ... Fatura Numaralı 315.000.00TL'Lik Mahkemenizce kabul edilmemesi halinde davacı tarafın alacak talebinde bulunamayacağı,
2.SEÇENEK
Davacı tarafından 09.03.2023 Tarihli ... Fatura Numaralı 315.000,00TL'Lik fatura kesildiği Mahkemenizce kabul edilmesi halinde davacı tarafın alacak 315.000.00TL'Lik talebinde bulunacağı 315.000,00 TL lik tutara davalı borçlunun temerrüt tarihi olan 04.02.2023 tarihinden takip tarihi olan 21.03.2022 tarihine kadar reeskont iskonto faiz oranı ile yapılan hesaplamaya göre;
¸Davacı alacaklının talep edebileceği tutarın 318.839,06 TL olacağı hesaplanmış olmakla beraber talebe bağlılık ilkesi gereği talep edilebilecek tutarın 318.786,47 TL olacağı, mütalaa edildiği anlaşıldı.
Alınan 25/03/2023 tarihli bilirkişi ek raporunda sonuç olarak; Davacının cezai şart talebinin haklı olduğunun kabul edilmesi halinde talep edebileceği cezai şartın 314.856,36 TL olarak tespit edildiği, tarafların ekonomik durumlarına göre cezai şartta indirim yapılması gerekip gerekmediğinin mahkemenin takdirinde olduğunu, cezai şartın 314.856,36 TL olduğu ve davalının 04.02.2023 tarihi ile temerrüte düştüğünün kabul edilmesi halinde takip tarihine kadar işleyen faizin 4.358,39 TL davacının talep edebileceği alacağın toplam 319.214,75 TL(=314.856,36 TL asıl+4.358,39 TL faiz) hesaplandığı, cezai şartın varlığı ve yokluğunun tespiti yargılamayı gerektirdiği, buna göre likit olup olmadığı ile İİK md 67'e göre inkar tazminatına konu edilip edilmeyeceğinin mahkemenin takdirinde olduğu mütalaa edildiği anlaşıldı.
Dosya kapsamı ve tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde, taraflar arasında 01.08.2022 tarihli ... Aracılığı ile Tahsilat Sözleşmesi imzalandığı buna göre davalının sağlayacağı ... davalı personeli tarafından yatırılan paranın ... adı verilen ...TİC. A.Ş operasyonu ile toplanarak davacıya iletilmesi hizmetini içerdiği, taraflar arasındaki ihtilafın dava dışı ...TİC. A.Ş. nin para toplama hizmetini durdurması nedeniyle, davalı tarafından ...'ların kapatılması nedeniyle davacının sözleşmeyi fesih ederek cezai şart talep edip edemeyeceği noktasında toplandığı, her ne kadar sözleşmenin tanımlar başlıklı 2. maddesinde ...TİC. A.Ş.'nin davacının iş ortağı olduğu yazılı ise de taraflar arasında akdedilen Sözleşmenin uygulama başlıklı 4.1 (iii) maddesinde ...'a yüklenen paranın ...'tan ... veya ... tarafından fiziken teslim alınıp alınmamasından bağımsız olarak ertesi gün saat 14:00'e kadar şirket hesabına yatırılacağının kararlaştırıldığı, buna göre davacının para toplama işlemi yapılmasa bile yatan paraların geç ertesi gün aktarmakla mükellef olduğu, davalının sözleşmenin 4.8 maddesine göre mücbir sebep veya şirket'ten kaynaklanan sebeplerle ... Personeli ve/veya ... yetkili personelinin ...'a erişememesi vb durumlar hariç olmak üzere, 7 (yedi) gün 24 (yirmidört) saat yükleme işlemleri yapılmasını sağlamakla yükümlü olduğu, ...'lardan para toplama işlemine dava dışı şirketin son vermesi mücbir sebep olmadığı gibi davacıdan da kaynaklanmadığı, sözleşmenin 4.9. Maddesine göre ...'lardan para fiziken teslim alınana kadar sorumluğun davalıda olduğu, Sözleşmenin 5.4 maddesine göre davalıya hizmet bedeli için ödenecek ücrete ... operasyon bedelinin de dahil olduğu, davacının sunduğu ve davalı internet sitesinden aldığı beyan ettiği çıktılarda dava dışı ...TİC. A.Ş.'nin davalının iş ortaları olarak gösterildiği, davacı tarafından bilirkişi raporuna itiraz dilekçesi ekinde sunulan ve henüz sözleşme imzalanmadan önce ...©... adresinden davacı şirket çalışanına gönderildiği anlaşılan 31.05.2022 tarihli mailde ... ... oprerasyonu planlanmakta olduğunun bildirildiği, tüm bunlara göre dava dışı ...Tic. A.Ş.'nin davacının ifa yardımcı olmadığı, davalının ifa yardımcı olduğunun anlaşıldığı, esasen davalı tarafın cevap dilekçesinde dava dışı şirketin davacının ifa yardımcısı olduğu ve bu nedenle sorumlu olunmadığı yönünde bir savunmasının da olmadığı, davacı tarafından davalıya gerek mail gerekse ihtarla sözleşmenin ifa edilmesinin istenildiği,.... Noterliği'nin 16.12.2022 tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesinin davalıya 20.12.2022 tarihinde tebliğ ediliği, davacının bu kez .... Noterliği'nin 03.01.2023 tarihli , ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile ihlalin derhal giderilmesini istediği, bu ihtarın ise 05.01.2023' tarihinde davalıya tebliğ ediliği, sözleme kapsamında ihlalerinin giderilmesi için maksimum 15 günlük süre kararlaştırıldığı, davacının ihlallerin giderilmemesi üzerine .... Noterliği'nin 27.01.2023 tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile akti fesih ederek sözleşme kapsamında cezai şart talep ettiği, taraflar arasında imzalanan sözleşme kapsamında davalının sözleşme kapsamında Kioskları açık tutmak zorunda olduğu, para toplama işlemini yürüten dava dışı şirketin bu işi yapmayı reddetmesinden davalının sorumlu olduğu, bilirkişi ek raporu ile ...’a en son yükleme “2023-01-02 16:26:55.950” tarih saatinde yapıldığının 03.01.2023 ve 23.01.2023 tarihindeki işlemlerin daha önce davacı tarafça yüklenen paraların davalı
tarafından davacıya ödenmesine ilişkin işlemlere ait kayıtlar olduğunun tespit edildiği, sözleşme kapsamında öngörülen maksimum sürede kioskların açık hale getirilemediği, davacının sözleşmeyi fesih etmesinde haklı olduğu ve sözleşmenin sözleşmenin 12.6.maddesinde kararlaştırılan cezai şartı talep edebileceği, her ne kadar bilirkişi ek raporu ile fesih ihtarının 31.01.2023 tarihinde tebliği ile sonlandığı ve bu tarih baz alınarak süre hesabı yapılmış ise davacı tarafından sözleşmenin ihtar tarihi olan 27.01.2023 tarihinde feshediliği, yine sözleşme süresinin 2 yıl olduğu, kalan sürenin 6 ay olduğu, buna göre cezai şart miktarının 315.000,00 TL olduğu, davacı tarafından gönderilen ihtarda herhangi bir miktar belirtilmediği gibi cezai şart faturasının da ihtardan sonra kesildiği, davalının usulüne uygun olarak temerrüde düşürüldüğünün ispat edilemediği, uyuşmazlığın yargılamayı gerektirmesi, alacağın likit olmaması nedeniyle icra inkar tazminatı talebinin reddi gerektiği, belirlenen cezai şarttan taraflar arasında akdedilen sözleşmenin tutarı, sözleşmenin yürürlük süresi, kalan sözleşme süresi ve dosya kapsamına göre takdiren %40 oranında indirim yapılarak, hakkaniyet indirimi nedeniyle davacı aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmeyerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M :Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davacının davasının kısmen kabulü ile; davalının ....İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasından yaptığı itirazın 189.000,00 TL cezai şart asıl alacağı üzerinden iptaline, takip tarihinden itibaren kabul edilen asıl alacağa avans faiz uygulanmak suretiyle takibin kaldığı yerden devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,
2-Davacının icra inkar tazminatı talebinin reddine,
3-Karar tarihinde yürürlükte bulunan harçlar tarifesi gereğince alınması gereken 12.910,59 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 3.850,15 TL harcın mahsubu ile eksik alınan bakiye 9.060,44‬ TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,
4-Davacının yatırmış olduğu 3.850,15 TL peşin ve 179,90 TL başvurma harcı olmak üzere toplam 4.030,05 TL nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı tarafından yapılan 16.500 TL Bilirkişi ücreti + 101,25 TL posta gideri olmak üzere toplam 16.601,25 TL yargılama masrafının ret ve kabul oranına göre 16.403,69 TL sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiyenin davacı üzerinde bırakılmasına,
6-6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu 18/A-13.maddesi ve Arabuluculuk Asgari Ücret Tarifesi gereğince Adalet Bakanlığı Bütçesinden Arabulucuya ödenen 3.120 TL ücretin davanın kabul ve ret oranına göre 3.082,87 TL'sinin davalıdan, kalan 37.13 TL'sinin davacıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,
7-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 30.240 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
8-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 3.786,47 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
9-Davacı tarafından yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde davacı tarafa iadesine,
Dair, taraflar vekillerinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize verilecek veya başka mahkeme aracılığı ile mahkememize gönderilecek bir dilekçe ile İstinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 17/04/2024

Katip ...
e-imzalıdır

Hakim ...
e-imzalıdır