DIYARBAKIR ASLIYE TICARET MAHKEMESI

TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
DİYARBAKIR
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO :
KARAR NO :

BAŞKAN :
ÜYE :
ÜYE :
KATİP :

DAVACI :
VEKİLİ :
DAVALILAR :

VEKİLİ :

DAVA : İtirazın İptali (Kefalet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ : 09/01/2023
KARAR TARİHİ : 14/09/2023
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH :

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Kefalet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ :
DAVA :Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkili banka tarafından;......'ın müşterek borçlu müteselsil kefaleti ile ..... Sanayi Ticaret Limited Şirketi lehine Genel Kredi Sözleşmesine istinaden kredi tesis edilerek kullandırıldığını, söz konusu kredinin ödenmesi amacıyla kredi borçlusuna ve kefiline; Kartal ..... Noterliğinin .... tarih ve .... yevmiye numarası ile ihtarname keşide edildiğini ve ihtarname tarihi itibariyle .... TL'nin ödenmesinin talep edildiğini, ancak herhangi bir ödeme yapılmadığını, borcun ödenmemesi üzerine, Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı dosyası ile borçlu hakkında genel haciz yolu ile ilamsız icra takibi yapıldığını, borçlu tarafından takipteki asıl alacağa, faize, ferilerine ve masraflara itiraz edildiğini, müvekkili bankanın takip talebindeki meblağ kadar borçludan alacaklı olduğunu, bu nedenlerle Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün ..... Esas sayılı dosyası ile yapılan takibe karşı müvekkili Bankanın .... TL’lik asıl alacağına faize, ferilerine ve masraflara itiraz ettiklerinden bu itirazlarının iptali ile takibin devamına, %20 icra inkâr tazminatının ve yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılardan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP :Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle: Müvekkilleri aleyhine başlatılan icra takibinin yetkili icra dairesinde başlatılmadığı gibi borç, faiz ve fer'ileri yönünden de usul ve yasaya aykırı olduğunu, müvekkili aynı zamanda borçlu şirket yetkilisi ....'ın ... ilinde ikamet ettiğini, işbu adres değişikliğini noter kanalı ile alacaklı davacıya bildirdiğini, ancak icra takibinin müvekkilinin eski adresi olan .. ilinde başlattıklarını, davaya konu icra takibi taraflar arasında akdedilen kredi sözleşmesine dayanmakta olduğundan yasal mevzuat gereğince icra takibinin başlatılmasının ancak müvekkiline usulüne uygun ihtarname çekilerek temerrüde düşürülmesi ile mümkün olmasına karşın bu şartın alacaklı vekili tarafından yerine getirilmediğini, müvekkilleri aleyhine başlatılan icra takibinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, kredi sözleşmesinin tüm sayfalarının müvekkiline imzalatılmadığını, geçersiz sözleşme ile kurulan borç ilişkisinin yok hükmünde olduğunu, kefil yönünden eş rızasına yönelik imza bulunmadığını, bu nedenlerle, öncelikle davanın dava şartı noksanlığından usulden reddine, müvekkili hakkında açılmış bulunan işbu itirazın iptali davasının esastan reddine, takibinde haksız ve kötü niyetli olan alacaklı hakkında takip konusu alacağın %20’sinden az olmamak üzere tazminata mahkûm edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE :
Dava kredi sözleşmesinden kaynaklı itirazın iptali davasıdır.
Taraflar arasında kredi sözleşmesi akdedildiği, söz konusu sözleşmelerden kaynaklanan borcun ödenmemesi üzerine davacı tarafından Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün.... Esas sayılı dosyası üzerinden davalılar aleyhine ... TL asıl alacak(İstenen %63 yıllık faiz), ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş faiz, ... TL faizin %5 gider vergisi, ... TL işlemiş faiz, ... TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam ... TL üzerinden icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin davalılara tebliğ edildiği, davalılar vekili tarafından süresinde takibe itiraz edildiği, itirazın davacı alacaklıya tebliğine ilişkin icra dosyası içerisinde herhangi bir tebliğ evrakı bulunmadığı anlaşılmakla iş bu davanın 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmaktadır.
Dava dilekçesi, bilirkişi raporu, Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün ..... Esas Sayılı dosyası, ... tarihli Kredi Sözleşmesi, Kartal .... Noterliğinin .... tarih ve ... yevmiye numaralı kat ihtarnamesi ve sair evraklar hep birlikte incelenmiştir.
Taraflar arasındaki uyuşmazlığın; Davacı tarafından davalılar aleyhine genel kredi sözleşmesine dayalı olarak başlatılan Diyarbakır İcra Dairesi'nin .... esas sayılı takip dosyasına dayanak kredi sözleşmesinin usul ve yasaya uygun olarak düzenlenip düzenlenmediği, davalıların söz konusu kredi sebebiyle borçlu olup olmadıkları, borçlu ise miktarı, bu suretle yapılan icra takibinin yerinde olup olmadığı noktasında toplandığı anlaşılmıştır.
Öncelikle Mahkememizin .... tarihli celsesinde taraflar arasında akdedilen sözleşmenin Diğer Hükümler başlığı altında düzenlenmiş 3. maddesinde ihtilafta İstanbul İcra Dairelerinin yetkili kılındığı ayrıca müşterinin veya müteselsil kefillerin ikametgahının da yetkile kılındığı, davalı kredi kullanan şirketin adresinin Mahkememiz yargı alanı içerisinde kalması karşısında davalıların icra dairesinin yetkisine karşı yapmış oldukları itirazın esas hükümle beraber İstinaf yasa yolu açık olmak üzere reddine karar verilmiştir.
Mahkememizin .... tarihli celsesinde, öncelikle takibe dayanak olan kredinin açılış tarihi, asıl borçlu şirket hesabına virman edildiği tarih, ödenmeyen taksit miktarı, akdedilen GKS çerçevesinde davacının talep edebileceği akdi ve temerrüt faiz oranı, davalı kefil yönünden İİK 68/b. Uygulanamayacağı gözetilerek ve TBK 586.maddesi nazara alınarak temerrüt tarihi ve bu suretle kabul anlamına gelmemek şartı ile takip tarihi itibari ile alacak miktarının banka kayıtları üzerinde inceleme yapılmak sureti ile tespiti amacıyla HMK. nın 273. maddesi gereğince bankacı bilirkişi marifeti ile inceleme yapılmasına
karar verilmiş olup, bilirkişi tarafından sunulan .... tarihli bilirkişi raporunda sonuç olarak;"

... ... San. Tic. Ltd. Şti'nin takip tarihi itibariyle sorumluluğu;
... Kredileri için:
... TL Asıl Alacak
... TL İşlemiş Faiz
+ .... TL Bsmv
.... TL olarak hesaplandığı, asıl alacak tutarının takibin devamı gerektiği takdir edilecek olur ise %42,86 temerrüt faiz oranı üzerinden işleyecek faiz ve vergisi ile birlikte ödenmesi gerektiğinin değerlendirildiği,
Kredi Kartı Alacağı için:
... TL Asıl Alacak
... TL İşlemiş Faiz
+ .. TL Bsmv
... TL olarak hesaplandığı, asıl alacak kısmının 5464 sayılı Banka Kartları ve Kredi Kartları Kanunu’nun 26/3. Maddesi uyarınca TCMB tarafından açıklanacak kredi kartı/kredili mevduat işlemlerinde uygulanacak azami gecikme (temerrüt) faiz oranı %19,92 üzerinden (değişen oranların uygulanması kaydıyla) işleyecek faiz ve faizin %5 gider vergisi (BSMV) birlikte ödenmesi gerektiğinin değerlendirildiği,
...'ın takip tarihi itibariyle sorumluluğu;
... Kredileri için:
... TL Asıl Alacak
... TL İşlemiş Faiz
+ ... TL Bsmv
... TL olarak hesaplandığı, asıl alacak tutarının takibin devamı gerektiği takdir edilecek olur ise %42,86 temerrüt faiz oranı üzerinden işleyecek faiz ve vergisi ile birlikte ödenmesi gerektiğinin değerlendirildiği,
Kredi Kartı Alacağı için:
... TL Asıl Alacak
... TL İşlemiş Faiz
+ ... TL Bsmv
... TL olarak hesaplandığı, asıl alacak kısmının 5464 sayılı Banka Kartları ve Kredi Kartları Kanunu’nun 26/3. Maddesi uyarınca TCMB tarafından açıklanacak kredi kartı/kredili mevduat işlemlerinde uygulanacak azami gecikme (temerrüt) faiz oranı %19,92 üzerinden (değişen oranların uygulanması kaydıyla) işleyecek faiz ve faizin %5 gider vergisi (BSMV) birlikte ödenmesi gerektiğinin değerlendirildiği,
Davacının icra inkar tazminatı talebine ilişkin değerlendirmenin İİK 67/2 gereğince mahkememizin takdirinde olduğu," şeklinde rapor tanzim edilmiştir.
Mahkememizce yapılan değerlendirmede; Davacı ile davalı ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi arasında .... tarihinde ... TL limitli genel kredi sözleşmesi akdedildiği, diğer davalı ...'ın .. tarihinde müteselsil kefil olarak sözleşmeyi imzaladığı, kredi sözleşmesi incelendiğinde kefilliğin TBK. 583. Maddesindeki şekil şartlarını taşıdığı ve kefilin asıl borçlu davalı şirketin ortağı olması sebebiyle TBK. 584. Maddesi uyarınca eş rızasının alınmadığı bu suretle kredi sözleşmesinin ve kefaletlerin geçerli olduğu, davalı ... ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'ne kullandırılan kredinin ödenmemesi sebebiyle davacı tarafından Kartal 28. Noterliğinin 10.10.2022 tarih ve 27979 yevmiye numaralı ihtarnamesi ile hesabın kat edildiği, kat ihtarının davalı asıl borçlu ... ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi"ne ... tarihinde ve diğer davalı kefil ...'a 12.10.2022 tarihinde tebliğ edildiği, kefiller hakkında İİK.'nın 68/b. maddesinin uygulanamayacağı ve ayrıca TBK. 586/1 maddesine göre asıl borçluya tebligat yapılmadan kefile kat ihtarnamesi tebliğ edilmesi halinde kefilin temerrütünün takip ile başlayacağı (Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 2013/18084 Esas 2014/272 Karar sayılı ilamı) nazara alındığında davalı kefil yönünden takip tarihinin temerrüt tarihi olarak kabul edilmesi gerektiği, ihtarnamede 1 günlük atifet süresi verildiği, bu suretle davalı ... ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin 17.10.2022 tarihinde temerrüte düştüğü anlaşılmış olup, taraflar arasındaki ilişkinin ticari iş niteliğinde olması sebebiyle TBK.88 ve 120 maddelerinin somut olayda uygulanamayacağı ve davalı kefillerin kefalet limiti dahilnde kalan asıl alacak ve kendi temerrütlerinin sonuçlarından sorumlu oldukları nazara alındığında, takip tarihi itibariyle davalı ......Ltd. Şti'nin davacıya, ... Kredileri için; ... TL Asıl Alacak, ... TL İşlemiş Faiz, .... TL BSMV, Kredi Kartı Alacağı için ... TL asıl alacak ... TL işlemiş faiz, .. TL BSMV, davalı ...'ın davacıya ... Kredileri için; .... TL Asıl Alacak, ... TL İşlemiş Faiz .... TL BSMV, kredi kartı alacağı için .... TL asıl alacak, .... TL işlemiş faiz, ... TL BSMV borçlu oldukları saptanmakla davalıların Diyarbakır İcra Dairesi'nin ... E.sayılı takip dosyasına yapmış oldukları itirazın kısmen iptali ile takibin, asıl borçlu ... ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi yönünden; ... Kredileri için; .... TL Asıl Alacak, ... TL İşlemiş Faiz, .... TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %42,86 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Kredi Kartı Alacağı için, takibin aynı şartlarla devamına, Müteselsil kefil ... yönünden; ... Kredileri için; .... TL Asıl Alacak, ... TL İşlemiş Faiz ... TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %42,86 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına, Kredi Kartı Alacağı için, takibin aynı şartlarla devamına, davalıların likit olan alacağı haksız olarak itiraz ettikleri gözetilerek ve takip tarihi nazara alınarak İİK.67 maddesi gereğince hükmolunan alacağın %20'ı olan .... TL icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile, davalıların Diyarbakır İcra Dairesi'nin .... Esas sayılı takip dosyasına vaki itirazının KISMEN İPTALİ ile,
a)Asıl borçlu ... ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi yönünden;
... Kredileri için; .... TL Asıl Alacak, ... TL İşlemiş Faiz, ... TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %42,86 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına,
Kredi Kartı Alacağı için, takibin aynı şartlarla devamına,
Fazlaya ilişkin talebin reddine,
b)Müteselsil kefil ... yönünden;
... Kredileri için; ... TL Asıl Alacak, ... TL İşlemiş Faiz ... TL BSMV ve asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %42,86 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSMV'si ile takibin devamına,
Kredi Kartı Alacağı için, takibin aynı şartlarla devamına,
Fazlaya ilişkin talebin reddine,
2-Alacağın likit olduğu anlaşılmakla, asıl alacak tutarı toplamı olan .... TL'nin %20 si oranında hesaplanan ... TL icra inkar tazminatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar Kanunu'na göre alınması gereken ... TL harçtan dava açılırken peşin alınan .... TL harcın mahsubu ile bakiye ... TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak hazineye irat kaydına,
4-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre hesaplanan ... TL nispi ücreti vekaletin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine,
5-Davalılar kendisini vekil ile temsil ettirdiginden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre vekalet ücreti reddedilen miktarı geçemeyeceğinden .. TL ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalılara ödenmesine,
6-Davacı tarafından başlangıçta yatırılan ... TL başvuru harcı, .... TL nispi harç olmak üzere toplam ... TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine,
7-Davacı tarafından yapılan ... TL Bilirkişi ücreti, ... TL Tebligat, Posta ve diğer masraflar, olmak üzere toplam ... TL yargılama giderinin kabul red oranı dikkate alınarak ... TL'lik kısmının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, bakiye yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
8-6325 sayılı yasanın 18/A maddesi gereği Adalet Bakanlığı tarafından karşılanan ve yargılama giderinden sayılan Arabuluculuk Ücret Tarifesinde belirtilen iki taraf için iki saatlik ücret tutarı karşılığı olan ... TL arabulucu ücretinin kabul red oranı dikkate alınarak ... TL'sinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak hazineye irat kaydına, bakiye kısmın ise davacıdan alınarak hazineye irat kaydına,
9-HMK 333. madde gereğince gider avansından arta kalan miktarın hüküm kesinleştiğinde yatırana iadesine,
Dair, Taraf vekillerinin yüzüne karşı kararın tebliği tarihinden itibaren 2 hafta içinde Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.

Başkan Üye Üye Katip